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sottoposto a giudizio. Il discrimine in queste fattispecie consiste proprio nel fatto che
l’ufficiale di polizia giudiziaria non compie un reato indipendente, quale è nell’ipotesi
classica la violazione di domicilio in una perquisizione non autorizzata. Quando
l’attività venga intrapresa all’interno di una operazione undercover non specificamente
sottoposta al controllo dell’autorità giudiziaria, il fatto compiuto dall’ufficiale non è più
scriminato e lo stesso diviene necessariamente un compartecipe morale o materiale nel
reato. In questa ipotesi appare allora evidente che non si tratta di distinguere se l’art.
191 c.p.p., nell’enunciare il divieto di utilizzazione di quegli elementi probatori raccolti
“in violazione della legge”, si riferisca o meno anche alla legge sostanziale, ma piuttosto
di vietare che, paradossalmente, l’acquisizione probatoria diventi la causa stessa di
commissione dell’illecito.
Quanto appena detto, ed in particolare il singolare e necessario rilievo per cui
entrambe le contrapposte sentenze presentino un percorso ermeneutico perfettamente
logico nel suo insieme, porta a considerare “il solco scavato nel sistema dalla
normazione d’emergenza” 308 in ambiti così delicati in cui diritto sostanziale e
processuale si incrociano intimamente. La sottesa considerazione per cui, in fondo, tutto
origina dalla mancanza di chiarezza circa la possibilità di attivare tali tecniche di
investigazione speciali per soli fini processuali piuttosto che per soddisfare le esigenze
repressive, la conseguente confusione a proposito dei margini operativi superati i quali
l’agente undercover debba considerarsi punibile, porta a concludere che, con tutta
probabilità, in mancanza di un’iniziativa legislativa volta ad intervenire sulla materia –
in ossequio a quella particolare determinatezza che dovrebbe dominare le legislazioni
speciali – anche un pur auspicabile intervento delle Sezioni unite non sarà idoneo a
risolvere, in via definitiva, le divergenze ermeneutiche evidenziate.
308 L’espressione è di D. MANCINI, op. cit.
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