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misure cautelari 301 ; sia perché il sequestro è comunque atto dovuto in base al quale vale
il principio del male captum bene retentum. Per contro, nella sentenza “Favalli” invece,
si ritiene che “non occorre fare interpretazione analogica della eccezionale disciplina
prevista nella [normativa speciale] anche per i reati diversi da quelli tassativamente
contemplati”. Questo perché si tratta piuttosto di valutare la ricorrenza dei reati
tassativamente elencati in relazione al momento in cui l’eccezionale attività
investigativa è stata autorizzata, e non invece con riferimento all’esito
dell’investigazione.
In merito a questa impostazione giurisprudenziale è stato, tuttavia, sottolineato
come non si possa negare l’esistenza del problema relativo agli argini di contenimento
cui sottoporre questi strumenti eccezionali, nella considerazione della loro capacità di
attuare una vera e propria deminutio delle regole fondamentali di uno Stato di diritto. In
particolare, si è richiamata l’attenzione sulla necessità di considerare sempre
inutilizzabili quelle prove che, in seguito a quel giudizio ex ante richiamato dalla corte,
risultino assunte in assenza dei presupposti legali stabiliti dalle normative speciali 302 .
Ancorché la sentenza “Favalli” non fosse riuscita ed elidere completamente i
dubbi circa la possibile utilizzazione dei mezzi probatori, aveva fornito un canone di
interpretazione dell’attività undercover valevole, mutatis mutandis, per tutte le
operazioni simili. In questo quadro giurisprudenziale si inserisce, però, come detto, un
nuovo orientamento dei giudice di legittimità capace di far riaffiorare un’interpretazione
restrittiva circa l’utilizzabilità delle prove raccolte dagli agenti sotto copertura 303 .
Occorre premettere che dal tenore della affermazioni contenute nella sentenza
“Gallotti” traspare una propensione della Corte all’individuazione di caratteristiche
peculiari concernenti le operazioni sotto copertura previste dall’art. 14 l. 269/1998. A tal
proposito, è necessario chiarire sin da ora che in relazione all’interpretazione che si è fin
dal principio accolta, la diversità terminologica di questa norma, in base alla quale
invece della semplice comunicazione è richiesta una vera e propria autorizzazione
all’autorità giudiziaria, non comporta, ad avviso di chi scrive, differenze sul piano
operativo. Già si è detto, infatti, sia che l’autorità giudiziaria potrebbe intraprendere le
301 Si veda Cass. 30 maggio 2003, n. 23894, Lucani e Cass. 12 marzo 1998, n. 3133, Cuomo, in relazione
al principio applicato all’inutilizzabilità delle intercettazioni assunte in altro procedimento ex art. 270
c.p.p. entrambe citate in D. MANCINI, Le attività “sotto copertura” margini di utilizzabilità delle prove e
contrasti giurisprudenziali, in www.filodiritto.com, settembre 2005
302 D. MANCINI, op. cit.
303 Cass., 28 gennaio 2005, in Guida dir., 2005, 27, 71 con nota di A. CISTERNA, La negativa conclusione
dell’iter acquisitivo cancella le residue possibilità di azione, ivi, 2005, 77.
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