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A porre fine alla frammentarietà della disciplina è intervenuta recentemente la
legge 16 marzo 2006, n. 146 che, nel ratificare la Convenzione ed i protocolli delle
Nazioni Unite contro il crimine organizzato transazionale – tenutasi a Palermo nel
dicembre 2000 –, ha razionalizzato e coordinato la disciplina con la normativa
previgente. L’art. 9 della legge 146/06 abrogando, in sostanza, tutte le norme speciali
che disciplinavano le “operazioni mascherate”, con esclusione degli artt. 97 e 98 TULS,
ha compiuto una reductio ad unum istituendo quello che è stato efficacemente definito
lo “statuto delle operazioni sottocopertura” 75 .
Il tema de quo - originariamente catalogato con la denominazione di agente
provocatore 76 – è stato storicamente al centro di un’area di riferimenti normativi e
culturali di fondamentale importanza, non soltanto nella regolamentazione del rapporto
tra garanzia di libertà e autodeterminazione della persona, ma anche nella delicata
relazione esistente tra esigenze di prevenzione e repressione dei reati 77 . Nella realtà
odierna, benché sia rimasto immutato l’interesse per la materia, questa si prospetta
decisamente trasformata da un punto di vista sociologico e soprattutto normativo.
Difatti, la stessa denominazione esclusiva di agente provocatore non appare più
rispondente alle nuove forme di attività investigativa introdotte sin dai primi anni
novanta: così, riuscire a distinguere la figura dell’agente provocatore dall’agente
infiltrato non acquisisce un valore meramente concettuale, ma si rivela fondamentale
per valutare la legittimità stessa dell’indagine undercover.
Per quanto attiene all’agente provocatore, la sua condotta può variare
dall’istigazione al reato, rinvenibile quando nella sua attività questi stimoli una volontà
psichica alla commissione del reato che già preesisteva nel reo, alla determinazione,
identificabile nel momento in cui l’agente influisce direttamente sul processo di
formazione della volontà del provocato, chiarendone l’intenzione criminosa. Infine,
rientra fra le fattispecie catalogabili come “agente provocatore”, pur essendo ricompreso
nella compartecipazione morale 78 , l’adesione materiale al reato dell’agente che, non
75 Per questa definizione si veda A. CISTERNA, Attività sotto copertura, arriva lo statuto, in Guida dir.,
2006, n. 17.
76 Vedi cap. I par. 2.
77 D. MANCINI, Le attività ”sottocopertura” margini di utilizzabilità delle prove e contrasti
giurisprudenziali, in www.filodiritto.com, settembre 2005.
78 Si è visto come nella dottrina italiana ottocentesca che per prima si occupò dell’agente provocatore
questi venne collocato nell’ambito della compartecipazione morale nel reato di istigazione a delinquere,
per tutti, F. CARRARA, Programma del corso di diritto criminale, Parte speciale, 8ª ed., Lucca, 1887, Vol.
II, 477; vedi cap. I par. 1.2.
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