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abORTO SENTIMENTaL. EL RECIENTE FaLLO DE La CORTE...
farmacéuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o
cooperaren a causarlo.
El aborto practicado por un médico diplomado con el consentimiento
de la mujer encinta, no es punible:
1. Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o salud de
la madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios;
2. Si el embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor
cometido sobre una mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento
de su representante legal deberá ser requerido para el aborto.”
a) Antecedentes de la disposición: La citada norma fue redactada
por la Comisión del Senado, en base al artículo 112 del Anteproyecto Suizo
de 1916.
El Proyecto de Tejedor, al igual que el Código Penal de 1886, castigaba
el aborto. Pero es la ley de reformas nº 4.189 la que establece tipos penales
análogos a los del Código Penal actual, con excepción de las formas impunes.
Su fuente directa es el Proyecto de 1906, al que la Comisión del Senado
reforma introduciendo las formas impunes sobre la base del art. 112
del anteproyecto Suizo de 1916. En definitiva, es la segunda Comisión de
la misma Cámara, la que proyecta el inciso segundo que rige actualmente
(Moreno, Rodolfo (h); “El Código Penal y sus antecedentes”, Ed. H. a.
Tomassi Editor; bs. as., 1923, Tº III, pág. 416 y ss.; Marín, Jorge L., “El
Código Penal argentino”, Ed. zavalía Editor; pág. 122 y “Derecho Penal.
Parte Especial”, Ed. Hammurabi, 2º edición, año 2008, pág. 110), apartándose
de la redacción primigenia dada por la primera comisión que tomaba
textualmente la norma del Anteproyecto Suizo citado.
b) La interpretación de la norma: Ha tomado una gran trascendencia
el fallo aludido en los medios de comunicación y motivado opiniones
encontradas al respecto. Poniendo de resalto que la Corte Suprema de la
Nación se expedía en un tema “innovador”, que no es tal, al admitir el aborto
sentimental, esto es, el aborto producto de un embarazo que proviene de una
violación a una mujer, mayor o menor, con plena capacidad mental.
El problema traído consiste en si el inciso segundo del artículo 86 del
Código Penal contemplaba un supuesto o dos de abortos impunes. Si comprendía
sólo el aborto eugenésico o también el sentimental.
Este tema no es novedoso. Ya Luis Jiménez de asúa (“El nuevo Código
Penal argentino y los recientes proyectos complementarios...”, Madrid,
1928), quien era seguido también por Juan P. Ramos (“Curso de Derecho
Penal”, bs. as. 1938, Tº V, pág. 125), hace más de 70 años sostenía que el
mencionado inciso contemplaba los dos supuestos. En igual sentido, Octavio
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