licenziamenti individuali e collettivi - Osservatorio Permanente sulla ...

128 Capitolo 12 - Impugnazione del licenziamento e rito speciale per le relative controversie
Atteso che l’impugnazione del licenziamento ha natura di atto negoziale unilaterale, per il
quale è richiesta la forma scritta ad substantiam, l’impugnazione del licenziamento non può
essere provata attraverso il ricorso alla prova testimoniale (Cass. 24.8.2000, 11059).
12.13 Effetti della mancata impugnazione
Ai sensi della disciplina introdotta dalla L. 183/2010, la mancata impugnazione del licenziamento
entro il termine di 60 giorni indicato dall’art. 6, L. 604/1966, ovvero il mancato deposito
del ricorso giudiziale o la mancata comunicazione alla controparte della richiesta di tentativo
di conciliazione o arbitrato entro il successivo termine di 270 giorni (ridotto a 180 giorni
dall’art. 1, commi 38 e 39, della L. 92/2012 con riferimento «ai licenziamenti intimati dopo la
data di entrata in vigore della presente legge»), comporta rispettivamente la decadenza
dall’impugnazione medesima ovvero l’ineffi cacia dell’impugnazione tempestivamente proposta,
ossia preclude al lavoratore licenziato la possibilità di richiedere il riconoscimento delle
tutele introdotte dal novellato art. 18 S.L., così come di quelle previste dall’art. 8, L. 604/1966.
Tuttavia, tali conseguenze non precludono l’esercizio della normale azione risarcitoria per
danni conseguenti all’illegittimo licenziamento ove ne ricorrano (e siano dal lavoratore allegati)
i relativi presupposti, o anche solo per ottenere l’indennità di mancato preavviso. Infatti, la
mancata impugnazione da parte del lavoratore del licenziamento, che sia illegittimo ai sensi
della L. 604/1966, non preclude l’azione risarcitoria in base ai principi generali, la quale non
può non comprendere anche il danno costituito dalla perdita dell’indennità della cassa integrazione
guadagni che il lavoratore avrebbe percepito ove non fosse stato illegittimamente licenziato
(Cass. 5.2.1985, n. 817).
Con riferimento ai presupposti dell’azione risarcitoria di diritto comune, l’orientamento
giuri-sprudenziale prevalente ritiene che il lavoratore decaduto dall’impugnazione del licenziamen-to
possa esperire tale azione sulla base di ulteriori e distinti fatti ingiusti, atteso che la
decadenza dall’impugnazione, precludendo al giudice l’accertamento dell’illegittimità del recesso,
impedisce altresì di poter considerare tale illegittimità quale elemento costitutivo della
pretesa risarcitoria ex art. 1218 c.c. (Cass. 21.8.2006, n. 18216; Cass. 12.10.2006, n. 21833;
Cass. 10.1.2007, n. 245 e Cass. 14.5.2007, n. 11035).
In altre parole, il lavoratore potrà esperire l’ordinaria azione risarcitoria di diritto comune
sulla base di circostanze, diverse ed ulteriori rispetto alla semplice illegittimità del licenziamento,
che costituiscano di per sé un fatto ingiusto ovvero un inadempimento contrattuale (si
pensi, a titolo di esempio, al licenziamento ingiurioso e al licenziamento quale atto fi nale di
una condotta mobbizzante).
La decadenza dall’impugnazione non può essere rilevata d’uffi cio dal giudice ex art. 2969
c.c., ma dà luogo ad un’eccezione in senso stretto (Cass. 2.2.1991, n. 1035). In particolare,
tale eccezione del datore di lavoro è soggetta alla disciplina contenuta nell’art. 416 c.p.c. e,
pertanto, deve essere sollevata nella memoria difensiva da depositarsi almeno dieci giorni
prima dell’udienza di discussione, ovvero nell’atto di costituzione da depositare nell’ambito
del procedimento d’urgenza introdotto dall’art. 1, co. 48 e seguenti, della L. 92/2012 con
riferimento alle controversie aventi ad oggetto l’impugnativa dei licenziamenti rientranti
nell’ambito di applicazione del novellato art. 18 S.L. (cfr. infra). Conseguentemente tale
eccezione, se proposta nel prosieguo del giudizio, è inammissibile, salva la facoltà del giudice
prevista dall’art. 420 c.p.c., co. 1, di autorizzare la modifi ca delle difese delle parti (Cass.
19.12.1985, n. 6514).
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