licenziamenti individuali e collettivi - Osservatorio Permanente sulla ...

58 Capitolo 8 - Nullità e ineffi cacia del licenziamento
tico o fede religiosa», «a causa della sua affi liazione o attività sindacale ovvero della sua partecipazione
ad uno sciopero» nonché da motivi di discriminazione «razziale, di lingua o di sesso».
Sebbene parte della dottrina ritenga di dover interpretare estensivamente le disposizioni
sopra richiamate, appare preferibile la tesi secondo cui i motivi discriminatori sono esclusivamente
quelli tipizzati dal legislatore, ferma restando la confi gurabilità di un licenziamento
nullo perché intimato per un motivo illecito determinante. In ogni caso, in tema di discriminazione
basata sul sesso l’art. 25, D.Lgs. 198/2006 (che ha sostituito l’art. 4, co. 1, L. 125/1991)
detta le defi nizioni generali di discriminazione diretta ed indiretta, dovendosi intendere:
● con la prima «qualsiasi disposizione, criterio, prassi, atto, patto o comportamento, nonché l’ordine
di porre in essere un atto o un comportamento, che produca un effetto pregiudizievole discriminando
le lavoratrici o i lavoratori in ragione del loro sesso e, comunque, il trattamento meno
favorevole rispetto a quello di un’altra lavoratrice o di un altro lavoratore in situazione analoga».
● che la seconda sussiste «quando una disposizione, un criterio, una prassi, un atto, un patto o un
comportamento apparentemente neutri mettono o possono mettere i lavoratori di un determinato
sesso in una posizione di particolare svantaggio rispetto a lavoratori dell’altro sesso, salvo che riguardino
requisiti essenziali allo svolgimento dell’attività lavorativa, purché l’obiettivo sia legittimo
e i mezzi impiegati per il suo conseguimento siano appropriati e necessari».
In ogni caso, costituisce discriminazione ogni trattamento meno favorevole in ragione dello
stato di gravidanza, nonché di maternità o paternità, anche adottive, ovvero in ragione della
titolarità e dell’esercizio dei relativi diritti.
A norma del successivo art. 26 «sono considerate come discriminazioni anche le molestie,
ovvero quei comportamenti indesiderati, posti in essere per ragioni connesse al sesso, aventi
lo scopo o l’effetto di violare la dignità di una lavoratrice o di un lavoratore e di creare un clima
intimidatorio, ostile, degradante, umiliante o offensivo. Sono, altresì, considerate come discriminazioni
le molestie sessuali, ovvero quei comportamenti indesiderati a connotazione sessuale,
espressi in forma fi sica, verbale o non verbale, aventi lo scopo o l’effetto di violare la
dignità di una lavoratrice o di un lavoratore e di creare un clima intimidatorio, ostile, degradante,
umiliante o offensivo. Sono, altresì, considerati come discriminazione i trattamenti meno
favorevoli subiti da una lavoratrice o da un lavoratore per il fatto di aver rifi utato i comportamenti
di cui ai commi 1 e 2 o di esservisi sottomessi».
È poi importante rilevare che, ai sensi dell’art. 43, co. 1, D.Lgs. 286/1998, «costituisce discriminazione
ogni comportamento che, direttamente o indirettamente, comporti una distinzione,
esclusione, restrizione o preferenza basata sulla razza, il colore, l’ascendenza o l’origine
nazionale o etnica, le convinzioni e le pratiche religiose, e che abbia lo scopo o l’effetto di
distruggere o di compromettere il riconoscimento, il godimento o l’esercizio, in condizioni di
parità, dei diritti umani e delle libertà fondamentali in campo politico, economico, sociale e
culturale e in ogni altro settore della vita pubblica».
Il successivo comma 2 precisa che «in ogni caso compie un atto di discriminazione: (…) e il
datore di lavoro o i suoi preposti i quali, ai sensi dell’articolo 15 della L. 20.5.1970, n. 300, come
modifi cata e integrata dalla L. 9.12.1977, n. 903, e dalla L. 11.5.1990, n. 108, compiano qualsiasi
atto o comportamento che produca un effetto pregiudizievole discriminando, anche indirettamente,
i lavoratori in ragione della loro appartenenza ad una razza, ad un gruppo etnico o
linguistico, ad una confessione religiosa, ad una cittadinanza. Costituisce discriminazione indiretta
ogni trattamento pregiudizievole conseguente all’adozione di criteri che svantaggino in
modo proporzionalmente maggiore i lavoratori appartenenti ad una determinata razza, ad un
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