licenziamenti individuali e collettivi - Osservatorio Permanente sulla ...

138 Capitolo 13 - Licenziamento del dirigente d’azienda e di altre categorie particolari di lavoratori
soluzione di questo - è necessario accertare che l’erogazione stessa non trovi la sua causa
(ovverosia la fonte della sua obbligatorietà) nel rapporto di lavoro e, se ciò non viene positivamente
escluso, che l’erogazione stessa, in base all’interpretazione della concreta volontà manifestata
dalle parti, non trovi la fonte della sua obbligatorietà né in redditi sostituiti, né nel
risarcimento di danni consistenti nella perdita di redditi futuri ma, al contrario, nella volontà di
risarcire «l’illegittima perdita di prestigio e chances professionali per il dipendente» o, addirittura,
un danno biologico».
13.10 Lavoratore in prova
Ai sensi dell’art. 2096 c.c. il contratto di lavoro può prevedere un periodo di prova durante il
quale ciascuna delle parti può recedere senza obbligo di preavviso, e al termine del quale l’assunzione
diviene defi nitiva ed il servizio prestato deve essere computato nell’anzianità di servizio
del prestatore di lavoro. La funzione del patto di prova, per quanto riguarda il datore di
lavoro, è quella di verifi care sia le qualità professionali, sia il comportamento e la personalità
complessiva del prestatore di lavoro in relazione all’adempimento della prestazione, prima
che il vincolo contrattuale divenga defi nitivo.
La forma di stipulazione del patto deve essere quella dell’atto scritto, richiesta ad substantiam,
vale a dire a pena di nullità del patto stesso con conseguente assunzione defi nitiva del
prestatore di lavoro, e la sua sottoscrizione deve necessariamente avvenire anteriormente o,
quantomeno, contestualmente alla data di instaurazione del rapporto di lavoro, senza possibilità
di equipollenti o sanatorie.
Oltre alla forma scritta, l’ordinamento impone la predeterminazione della durata massima
della prova che, di norma, è stabilita dai contratti collettivi. In ogni caso, ai sensi dell’art. 10, L.
15.7.1966, n. 604, il limite massimo di durata della prova è di sei mesi decorsi i quali il rapporto
di lavoro acquisterà comunque una stabilità trovando applicazione la disciplina ordinaria
dei licenziamenti individuali.
Quanto al recesso, l’art. 2096, co. 3, c.c. prevede che durante il periodo di prova ciascuna delle
parti può recedere dal rapporto di lavoro anche in mancanza di giusta causa ovvero di giustifi cato
motivo di licenziamento e senza l’obbligo del preavviso. Questa previsione normativa trova conferma
nel disposto del summenzionato art. 10 della L. 604/1966 che ha escluso l’applicabilità del
recesso causale ai lavoratori in prova fi no ad un periodo non superiore ai sei mesi: tale esclusione
permane tuttora atteso che lo stesso art. 10 non è stato modifi cato dalla L. 108/1990.
Dunque, proprio per il fatto che la L. 604/1966 ha lasciato fuori dal proprio ambito applicativo
il lavoro in prova, il recesso datoriale da tale rapporto non richiede particolari formalità:
infatti, secondo la consolidata giurisprudenza di legittimità, non solo il datore di lavoro non
deve comunicare i motivi del recesso (Cass. 5.11.2007, n. 23061) ma addirittura lo stesso recesso
non è assoggettato alla forma scritta (Cass. 16.8.2000, n. 10834; Cass. 20.5.1991, n.
5634). Tuttavia, qualora le parti abbiano stabilito una durata minima per la prova, la facoltà di
recesso non può esercitarsi prima della scadenza del previsto termine. In caso contrario, vale
a dire in caso di licenziamento del prestatore di lavoro prima dell’ultimazione del periodo di
prova, la declaratoria di illegittimità del recesso non comporta che il contratto di lavoro debba
considerarsi come stabilmente costituito, ma implica esclusivamente il diritto del prestatore
di lavoro di terminare la prova fi no alla scadenza del termine prefi ssato ovvero, in alternativa,
al risarcimento del danno (Cass. 18.11.1995, n. 11934).
Il regime di libera recedibilità che caratterizza il rapporto di lavoro durante la prova non
esclude che il prestatore di lavoro possa contestare, in via giudiziale, la legittimità del recesso
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