licenziamenti individuali e collettivi - Osservatorio Permanente sulla ...

62 Capitolo 8 - Nullità e ineffi cacia del licenziamento
colpa in senso lato che deve connotare qualsiasi inadempimento del lavoratore, per essere
sanzionato con il licenziamento». Nel caso di specie la Corte di Cassazione ha escluso che
l’assenza ingiustifi cata e immotivata della lavoratrice madre per oltre una settimana fosse una
condizione che integrava la colpa grave ai fi ni del licenziamento (Cass. 29 .9. 2011, n. 19912).
8.4.2 Lavoratore padre
È importante sottolineare che, «in caso di fruizione del congedo di paternità, di cui all’art.
28, D.Lgs. 151/2001», vale a dire allorché il padre abbia diritto di astenersi dal lavoro per
tutta la durata del congedo di maternità (o per la sua parte residua) che sarebbe spettata alla
lavoratrice, in caso di morte o di grave infermità della madre, ovvero in caso di abbandono,
nonché in caso di affi damento esclusivo del bambino a costui, «il divieto di licenziamento si
applica anche al padre lavoratore per la durata del congedo stesso e si estende fi no al compimento
di un anno di età del bambino» (art. 54, co. 7, D.Lgs. 151/2001).
8.4.3 Presentazione del certifi cato medico
Per fare valere la nullità del recesso datoriale «la lavoratrice, licenziata nel corso del periodo
in cui opera il divieto, è tenuta a presentare al datore di lavoro idonea certifi cazione
dalla quale risulti l’esistenza, all’epoca del licenziamento, delle condizioni che lo vietavano»
(art. 54, comma 2, D.Lgs. 151/2001). Tale certifi cazione (il cui onere di presentazione, a differenza
di quanto prevedeva la normativa previgente in materia, non è assoggettato ad alcun limite
temporale), assolve secondo la giurisprudenza di legittimità ad un ruolo di mero strumento
di prova la cui presentazione può trovare un equipollente nell’effettiva conoscenza
dello stato di gravidanza da parte del datore di lavoro altrimenti ottenuta (Cass. 16.2.2007, n.
3620; Cass. 21.8.2004, n. 16505; Cass. 4.3.1988, n. 2248).
Ai fi ni dell’identifi cazione del periodo di operatività del divieto di licenziamento, l’art. 4
D.P.R. 1026/1976 precisa che l’inizio dello stato di gravidanza viene determinato a partire dal
300° giorno antecedente la data presunta del parto, attestata dal suddetto certifi cato medico
di gravidanza.
8.4.4 Mancata informazione all’atto dell’assunzione
Sotto un diverso profi lo, la Suprema Corte (Cass. 6.7.2002, n. 9864) ha avuto modo di affermare
che non può costituire giusta causa di licenziamento il comportamento della lavoratrice
gestante o puerpera che, al momento dell’assunzione, non comunichi al datore di lavoro di
trovarsi nella situazione in cui opera il divieto di licenziamento, atteso che un siffatto obbligo
di informazione - che, peraltro, non può essere desunto dai canoni generali di correttezza e
buona fede di cui agli art. 1175 e 1375 c.c. o da altri generali princìpi dell’ordinamento - fi nirebbe
per rendere ineffi cace la tutela della lavoratrice madre ed ostacolerebbe la piena attuazione
del principio di parità di trattamento, garantito costituzionalmente e riaffermato anche
dalla normativa comunitaria (direttive CEE n. 76/207 e 92/85).
8.4.5 Altre fattispecie di divieto di licenziamento
Come disposto dall’art. 54, co. 6, D.Lgs. 151/2001, e come confermato dall’art. 18, comma
1, S.L. nel testo novellato dalla L. 28.6.2012, n. 92, «è altresì nullo il licenziamento causato
dalla domanda o dalla fruizione del congedo parentale e per la malattia del bambino da parte
della lavoratrice o del lavoratore».
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