licenziamenti individuali e collettivi - Osservatorio Permanente sulla ...

46 Capitolo 6 - Il licenziamento per giustifi cato motivo oggettivo
6.3.1.3 Motivazione del recesso per superamento del periodo di comporto
Una questione abbastanza dibattuta in giurisprudenza attiene alla necessaria indicazione
da parte del datore di lavoro dei giorni di assenza in caso di licenziamento intimato per superamento
del periodo di comporto. La Cassazione da ultimo ha affermato che anche in questo
tipo di licenziamento, in base alle regole dettate dall’art. 2 della legge 604/1966, nel testo anteriore
alla riforma attuata con la L. 28.6.2012, n. 92, sulla forma dell’atto e la comunicazione
dei motivi del recesso, qualora l’atto di intimazione del licenziamento non precisi le assenze in
base alle quali sia ritenuto superato il periodo di conservazione del posto di lavoro, il lavoratore
- il quale, particolarmente nel caso di comporto per sommatoria, ha l’esigenza di poter
opporre propri specifi ci rilievi - ha la facoltà di chiedere al datore di lavoro di specifi care tale
aspetto fattuale delle ragioni del licenziamento. Di conseguenza, nel caso di non ottemperanza
del datore di lavoro con le modalità di legge a tale richiesta, il licenziamento deve considerarsi
illegittimo. Con la recente L. 28.6.2012, n. 92 che, modifi cando l’art. 2, co. 2, L. 604/1966,
all’art. 1, co. 37, ha espressamente previsto che la lettera di licenziamento debba contenere
la specifi cazione dei motivi che lo hanno determinato, non pare vi possano essere ulteriori
dubbi circa la necessaria indicazione dei giorni di assenza del lavoratore.
6.3.1.4 Assenze per malattia cagionata dalla nocività dell’ambiente di lavoro
Tuttavia, se il datore di lavoro è responsabile dell’inabilità lavorativa del proprio dipendente,
in quanto ha omesso di adottare le misure atte a prevenire la malattia violando, quindi,
l’obbligo di protezione sancito dal combinato disposto degli artt. 1176 e 2087 c.c., non potrà
legittimamente risolvere il rapporto di lavoro per superamento del periodo di comporto. Infatti,
il periodo di assenza per malattia imputabile al datore di lavoro non è utile ai fi ni del calcolo
del periodo di comporto per malattia.
Ne consegue che quando la malattia o l’infortunio del lavoratore sono imputabili alla responsabilità
del datore di lavoro, il medesimo non potrà recedere per superamento del periodo
di comporto ma soltanto per sopravvenuta impossibilità della prestazione, con obbligo per
il datore di lavoro di reperire altre mansioni più adatte allo stato di salute del dipendente.
6.3.1.5 Licenziamento durante la malattia
Il licenziamento con preavviso intimato durante la malattia rimane temporaneamente ineffi
cace nei confronti del lavoratore al quale spetta la retribuzione sino alla scadenza della causa
ostativa e quindi sino all’effettiva ripresa dell’attività lavorativa.
Si precisa, tuttavia, che tale principio non si applica al licenziamento intimato per superamento
del periodo di comporto. Infatti, già prima della L. 28.6.2012, n. 92, sia la giurisprudenza
di legittimità che quella di merito ritenevano che il licenziamento intimato durante la malattia
per superamento del periodo di comporto, anteriormente alla scadenza di questo, fosse
nullo per violazione della norma imperativa di cui all’art. 2110 c.c., che vieta il licenziamento
stesso in costanza della malattia del lavoratore, e non già temporaneamente ineffi cace, con
differimento dei relativi effetti al momento della scadenza suddetta come, invece, aveva originariamente
sostenuto la Corte stessa. Il superamento del comporto costituisce, infatti, ai sensi
del citato art. 2110 c.c. una situazione autonomamente giustifi catrice del recesso, che deve
perciò esistere già anteriormente alla comunicazione dello stesso per legittimare il datore di
lavoro al compimento di quest’atto ove di esso costituisca il solo motivo. Con la L. 28.6.2012,
n. 92, il Legislatore ha espressamente previsto che nel caso in cui sia accertato il difetto di
giustifi cazione del licenziamento intimato «in violazione dell’art. 2110, secondo comma, del
codice civile (il licenziamento intimato prima del superamento del periodo di comporto, ndr)»
il Giudice annulla il licenziamento e condanna il datore di lavoro alla reintegrazione ed al pa-
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