tribunales de juicio oral en lo penal

266BOLETÍN DEL MINISTERIO PÚBLICOARTÍCULOSb) Cometer el delito después de haberla quebrantado (la condena) y dentro del plazo en que puedaser castigado.La doctrina, de manera mayoritaria, ha estimado que esta agravante carece de aplicación en la práctica.Esto, por lo preceptuado en el artículo 90 del Código Penal que establece, al decir de estos autores, quequien quebrante una condena comete un delito sui géneris, amenazado con una pena propia. Por lo tanto, elhecho del quebrantamiento, que ha de servir de base para la imposición de esta pena sui géneris, no puedetomarse en cuenta nuevamente a fin de configurar la agravante, pues ello implicaría una violación al non bisin idem. 122Sin embargo, también hay autores que opinan en sentido contrario, así, Labatut 123 refiriéndose a ésta,y sin mayores cuestionamientos respecto de su procedencia o aplicación, señala: “Cuando ésta sobrevienedespués de haberse quebrantado la condena anterior, la agravante no puede tomarse en cuenta sino durantelos plazos de prescripción de la pena, establecidos en el art. 97. No es otro el sentido de la frase “y dentro delplazo en que puede ser castigado por el quebrantamiento”, que emplea la disposición en estudio.”Los autores Poitoff, Pierre Matus y Ramírez 124 manteniendo una posición más bien neutra, señalan:“Aunque se ha discutido la aplicabilidad práctica de esta circunstancia, que aparece en el artículo 91 del C.P.como fundamento para imponer las penas por el quebrantamiento de condena, buena parte de la jurisprudenciaparece entender la idea de que dichas “penas” no son tales, sino sólo “medidas administrativas”, que noson óbice para imponer la agravación aquí referida”Por otro lado, Novoa 125 entiende que el artículo 90 del C.P. no tipifica como nuevo delito el quebrantamientoy las medidas en el señaladas no serían penas, sino más bien medidas legales destinadas a impedirnuevos quebrantamientos o poner fin al cometido, destacando que el referido art. 90 no se encuentra en loslibros del Código Penal que tratan de los delitos.Es justamente la opinión de este último la que ha prevalecido en cierta jurisprudencia que ha estimadoprocedente aplicar la agravante del artículo 12 Nº 14 del C.P. Al respecto, la E. Corte Suprema se ha inclinadoen varias oportunidades por la aplicación de esta agravante, así, podemos señalar los siguientes fallos:1.- De fecha 01/09/1998, causa rol 2379-98. Aquí, el Fiscal Judicial de la I. Corte de Antofagasta interpusorecurso de casación en el fondo en contra del fallo de 2º grado que desechó la agravante referida. LaCorte Suprema, integrada por los Ministros Guillermo Navas, Alberto Chaigneau, Enrique Cury, José LuisPérez y Abogado Integrante Álvaro Rencoret, acoge el recurso, eso sí, con el voto en contra del MinistroCury. En lo pertinente, la Corte resolvió:9º.- Que, en estas condiciones, es dable sostener que el hecho de cometer un delito después de haber quebrantadouna condena y dentro del plazo en que puede castigarse el quebrantamiento, constituye –ciertamente–la agravante en estudio que, por ende, no es letra muerta ni se contrapone a la norma del artículo63 del Código Penal, pues –como se dijo– los incisos 1º y 4º de su artículo 91 no imponen castigo, sóloregulan o imparten normas relativas a la manera de cumplir las condenas respectivas –la quebrantada y lanueva que se aplique– en términos que no afectan ni empecen a la agravante correlativa;10º.- Que, en otro orden de ideas, del tenor literal de los artículos 12 Nº 14 y 90 del Código Punitivo, se puedeconcluir que el castigo por el quebrantamiento propiamente dicho –que algún tratadista no considera penasino más bien una medida legal para impedirlos (E. Novoa) o que alguna jurisprudencia equipara a «medidasextraordinarias de seguridad» y «encaminadas a aumentar la rigurosidad de las penas»– lo es sinperjuicio de la procedencia de la modificatoria de responsabilidad en estudio, comoquiera que uno y otro122Cury, t. II, p. 140 y 390; Garrido, t. I, p. 215; Etcheberry, t.II, p. 31; Künsenmüller, ob. Cit., t. I, p. 209.123Derecho Penal, t. I, p. 235-236.124Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte General, p.520125Curso de Derecho penal Chileno, t. II, p. 91 y 92- 401