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Andrew J. Carswell - Cómo clasificar los conflictos: el dilema del soldado
En otro nivel, existe un creciente consenso internacional, que se refleja en
el DIH consuetudinario, en cuanto a que las protecciones humanitarias jurídicas
aplicables a los conflictos armados internacionales tradicionales son ampliamente
aplicables en el contexto de los conflictos armados no internacionales. Dejando de
lado cuestiones importantes relacionadas con la soberanía del Estado, en principio
no existe razón alguna para que el trato de las víctimas de un conflicto armado no
internacional sea diferente del que reciben las víctimas de un conflicto armado internacional.
De hecho, el propio DIH consuetudinario que está llenando a paso firme
los vacíos que existen entre los dos tipos de conflictos deriva, en parte, de la práctica
de los propios militares, muchos de los cuales han escrito manuales que confirman la
aplicación de la totalidad de las protecciones del DIH en ambos casos 59 .
Como servidores del gobierno civil, los jefes militares no pueden mantenerse
completamente apartados de las consideraciones políticas que dan lugar a
problemas de clasificación jurídica en tiempo de confrontación armada. Sin embargo,
en tiempo de paz, un militar puede optar por incorporar todas las protecciones
del DIH en la práctica operacional aplicable a ambos tipos de conflictos
armados. Aparentemente, el ex secretario general de la ONU tomó una medida en
esa dirección cuando, en 1999, ordenó que el personal de mantenimiento de la paz
de la ONU respondiera a un conjunto de reglas concisas que reflejaban el derecho
de los conflictos armados internacionales, aplicable a todas las situaciones en las
que participaran activamente como combatientes 60 . Si se acepta que el enfrentamiento
entre las tropas de la ONU y un grupo armado no estatal que cumple con
los requisitos mínimos se clasifica como un conflicto armado no internacional 61 ,
entonces puede inferirse que el secretario general decidió, como política, aplicar
a sus fuerzas una norma que en ocasiones resulta más rigurosa que la exigida por
la ley. Con esta medida, reforzó la estricta protección jurídica de las víctimas de
conflictos armados no internacionales y contribuyó a distender, en cierta medida,
la polémica sobre el problema de la clasificación jurídica. Los militares del Estado
pueden seguir este ejemplo.
Además de escribir manuales que confirman como cuestión de política 62
la aplicación del DIH en todo su alcance a los conflictos armados no internacionales,
las fuerzas armadas pueden integrar estas disposiciones jurídicas en su doctrina,
educación, formación de campo y sistemas de justicia 63 . Idealmente, todo el
cuerpo jurídico pertinente debería extenderse al ambiente operativo militar, desde
las órdenes operacionales hasta los procedimientos operativos ordinarios e incluso
las reglas de empeñamiento. Al incorporar el máximo nivel del derecho, dichas
medidas pueden, al menos, proteger a los militares de las consecuencias deseadas
o indeseadas de la clasificación jurídica basada en motivaciones políticas. Esta estrategia
tiene la ventaja de simplificar el proceso de interpretación (de otro modo
59 Con las modificaciones que sean necesarias. V. Henckaerts y Doswald-Beck, nota 19 supra, Vol. II.
60 Boletín del secretario general de la ONU, nota 49 supra.
61 Que no es un asunto desprovisto de polémica: V. Faite y Grenier, nota 45 supra.
62 Y, posiblemente, como una cuestión de opinio juris.
63 V. “Integración del Derecho”, nota 5 supra.
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