Internationale Commerciële Contracten - Mr M.J.G.P. Kaplan

158 Internationale commerciële contracten
7.3 Enige bijzondere problemen
7.3.1 Afgebroken onderhandelingen
Aan het sluiten van een (internationaal) contract gaan vaak onderhandelingen
vooraf. Het afbreken van onderhandelingen kan naar
Nederlands recht een verplichting tot schadevergoeding in het
leven roepen, zoals door de Hoge Raad is aanvaard in het arrest
Plas/Gemeente Valburg (18 juni 1982, NJ 1983, 723). Wanneer
onderhandelingen worden gevoerd over de totstandkoming van een
internationaal contract en deze onderhandelingen worden vervolgens
afgebroken, dan is het nog maar de vraag of dit afbreken leidt
tot het ontstaan van een verplichting tot schadevergoeding. Het
antwoord hierop hangt af van het toepasselijk recht. Maar welk
recht is van toepassing? Is dit het recht dat op het contract van
toepassing zou zijn, als het contract tot stand was gekomen? Of
moeten wij het afbreken van onderhandelingen zien als een kwestie
van onrechtmatige daad, waarop naar Nederlands IPR van toepassing
is de wet van het land waar de onrechtmatige daad is gepleegd
(de lex loci delicti)? Het betreft hier een probleem van kwalificatie:
moet de vordering tot schadevergoeding wegens afgebroken onderhandelingen
worden gebracht onder de confiictregel voor overeenkomsten
of onder die voor onrechtmatige daden?
De kwestie is in de Nederlandse rechtspraak nog niet aan de orde
gekomen. Nu de Nederlandse rechter het afbreken van onderhandelingen
internrechtelijk ziet als een kwestie van contract, kies ik
voor toepassing van de confiictregels voor overeenkomsten. Of
schadevergoeding wegens het afbreken van onderhandelingen
verschuldigd is, hangt dus naar mijn mening af van het recht dat op
het contract van toepassing zou zijn, indien dit contract was gesloten.
7.3.2 Totstandkoming van een internationale overeenkomst;
contracteren op basis van algemene voorwaarden
Of een internationaal contract tot stand is gekomen (bijvoorbeeld
door aanbod en aanvaarding) hangt af van het op dit contract toepasselijke
recht. Een en ander is bepaald in art. 8 EVO.