Internationale Commerciële Contracten - Mr M.J.G.P. Kaplan

224 Internationale commerciële contracten
10.3.4 De niet-nakoming staat vast maar de consequenties
ervan niet
Stel: de leverancier heeft goederen geleverd en de partijen zijn het
erover eens dat en in welke mate zij beschadigd zijn aangekomen.
De wederverkoper lijdt dan schade (hij kan bijvoorbeeld niet leveren
aan zijn kopers die hem aansprakelijk houden; er is gederfde
winst, en hij maakt kosten).
Met de vaststelling van het schadebedrag kan veel tijd gemoeid
zijn hetgeen in het voordeel is van degene die moet betalen.
Op een probleem als het zojuist aangeduide kan geanticipeerd worden
door de schade vantevoren in het contract te fixeren of te maximeren
of door te bepalen dat de leverancier bij ondeugdelijke levering
een boete verschuldigd zal zijn. In het laatste geval zal de wederverkoper
in beginsel niet naast de boete ook op vergoeding van
zijn schade aanspraak kunnen maken. Het is echter toegestaan te
bedingen dat naast de boete ook schadevergoeding verschuldigd
zal zijn (zie artt. 6:91-94 BW).
10.3.5 De volstrekt passieve wederpartij
Stel: in het § 10.3.4 gegeven voorbeeld bestaat er op zich geen discussie
over de vraag of de leverancier in de nakoming van zijn verplichting
tekort is geschoten noch over de vraag of de leverancier
aan de wederverkoper het contractueel gefixeerde schadebedrag
verschuldigd is.
De leverancier stelt zich alleen volstrekt passief op. De wederverkoper
zou nu moeten gaan procederen (zie § 10.5), maar hij weet
niet of de leverancier wel verhaal biedt.
Om dergelijke problemen te voorkomen kunnen de partijen afspreken
dat zij (eventueel over en weer) bankgaranties aan elkaar zullen
afgeven, waaronder door de niet wan presterende partij ten laste
van de wanpresterende partij getrokken kan worden. De eenvoudigste
vorm van een dergelijke garantie is de 'on demand' -garantie.
Bij dergelijke garanties is de enkele stelling van de partij die er een
beroep op doet dat de wederpartij zijn verplichtingen niet nakomt