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como la contextualización de la violencia como método que permite concursarla
con otros delitos como la tortura.
6.1 Superación de la teoría de los delitos de propia mano
Los delitos de violencia sexual cometidos por los miembros del Bloque Norte
trascienden la teoría de los delitos de propia mano 44 . Tal teoría ya ha sido superada
por las jurisprudencias nacional y comparada, en ellas se ha admitido
que los delitos de violencia sexual pueden cometerse en calidad de coautoría y
autoría mediata. Así lo afirmó la Corte Suprema de Justicia al indicar que:
Para determinar la coautoría impropia en un delito de acceso carnal violento basta que
el sujeto en forma consciente y voluntaria aporte al fin de producir un resultado típico
comúnmente querido o por lo menos aceptado como probable, sin que para la atribución
de responsabilidad resulte indispensable que cada interviniente lleve a cabo o ejecute
la totalidad del supuesto fáctico contenido en el tipo. El papel asignado puede ser
el de simple distractor, lo relevante es la importancia decisiva de su papel al punto que
sin su concurrencia bien hubiere podido frustrar el plan criminal. (…) el no hacer nada
para impedir el resultado lesivo puede hacer parte del plan para llevar a cabo el delito y
de ninguna forma puede ser interpretado como una omisión al deber de garantía pues
ello constituye una coautoría impropia 45 .
Tales planteamientos cobran mayor vigencia en el marco de la justicia transicional,
en la que la acción de uno o más individuos correspondió a una política,
que como se constató, se sirvió del aparato criminal para la comisión de diferentes
delitos, entre ellos los de carácter sexual.
En el marco de la llamada “ley de justicia y paz” el Tribunal Superior de Bogotá,
en fallo contra José Rubén Peña Tobón, comandante de la Compañía Centaurosdel
Bloque Vencedores de Arauca de las AUC, ha dejado de lado la teoría de
los delitos de propia mano, al condenar al postulado como coautor impropio 46
del delito de acceso carnal violento contra persona protegida.
Si bien Peña Tobón no cometió el delito sexual su condena se sustentó en el hecho
de que él fue quien detuvo a dos mujeres jóvenes y ordenó que una de ellas
44 Se les denomina delitos de propia mano a “aquellos en los que solo puede ser autor quien realice
la conducta de forma personal e inmediata por tanto la consecuencia lógica de esta teoría es
que ‘no pueden cometerse en autoría mediata ni en comisión por omisión”(Gómez, s. f: 102).
45 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, Sentencia 31058, 8 de julio de 2009.
46 La coautoría impropia es una figura de responsabilidad penal en la que convergen varios sujetos
en la ejecución de un tipo penal, requiere: (a) una decisión común al hecho, (b) una división
o repartición de funciones y (c) una contribución trascendente en la fase ejecutiva del injusto.
Artículo 29, Inciso 2, Código Penal: son coautores los que mediando un acuerdo común,
actúan con división de un trabajo criminal atendiendo la importancia del aporte.
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