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abusivo en persona puesta en incapacidad de resistir. De acuerdo con el artículo
210 del Código Penal incurrirá en este delito quien “acceda carnalmente
a persona en estado de inconsciencia, o que padezca trastorno mental o que
esté en incapacidad de resistir”. En principio esta calificación de los hechos
permitiría reconocer como delitos sexuales, casos de violaciones sexuales independientemente
de la edad de la víctima, y superar la discusión sobre si
existió consentimiento, bajo el entendido de que la víctima está o es puesta en
una condición que le impide ejercer su autonomía.
Sin embargo, esta alternativa no resultaría adecuada pues este tipo penal corresponde
conconductas diferentes a las que se registraron en contra de niñas
y mujeres en la Sierra Nevada de Santa Marta por parte de Hernán Giraldo, y
no permitiría adecuar estas conductas al contexto en que ocurrieron. Al respecto
la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia ha establecido que el delito de
acceso carnal abusivo es incapaz de resistir cuando se circunscribe a los casos
en los que:
(…) el sujeto agente aprovecha la condición de la víctima que se encuentra imposibilitada
de resistir sus pretensiones sexuales (…) [en razón] a estados de inconciencia o de
trastorno mental. Como se sabe, los primeros [los estados de inconciencia] (…) [tienen
que ver con] aquellas alteraciones mentales menores de índole pasajera, como ciertos
estados hipnóticos, de obnubilación o embriaguez, en tanto que se tiene entendido que
el trastorno mental tiende a identificar estados más o menos permanentes de enajenación
y alteración de las funciones síquicas 9 .
En esta misma jurisprudencia la Corte Suprema de Justicia extiende la compresión
de este delito a las circunstancias en las que la víctima se encuentre en incapacidad
de resistir por circunstancias diferentes a los estados de inconsciencia
y el trastorno mental, pero que en todo caso
Debe inhibir a la víctima de la posibilidad de rechazar eficazmente a su abusador, entre
cuyos ejemplos se suelen mencionar la debilidad extrema o la anemia exhaustiva, la
hipnosis, la narcosis, el sueño profundo y en general todas aquellas hipótesis que le
impidan oponerse a las pretensiones sexuales del agente, sin que dentro de esta lista
eminentemente enunciativa pueda excluirse alguna, pues la condición idónea para que
el punible tenga realización está dada porque el sujeto pasivo no pueda enfrentar, esto
es, no pueda resistir el acto abusivo 10 .
Así, a pesar de que como reitera la Corte Suprema bajo este tipo penal se
pueden enmarcar un sinnúmero de circunstancias en las que, por condiciones
propias de la víctima o por las circunstancias propiciadas por el agente, el sujeto
9 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, Proceso 24955, magistrado ponente: Alfredo
Gómez Quintero, Aprobado Acta 77, 27 de julio de 2006: 18.
10 Corte Suprema de Justicia, 27 de julio de 2006: 18 y 19.
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