Leer - Revista Pensamiento Penal

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Sentado lo expuesto, queda por analizar solamente la posibilidad de
que el autor haya errado sobre la valoración de los riesgos, considerando
remoto un riesgo que es concreto 38 . Este error bien podría producirse por los
mecanismos inconscientes a los que nos referimos anteriormente, en los que
el autor quita de su mente las posibles consecuencias dañosas de su actuar.
Ahora bien, de poder afirmarse la presencia de este tipo de error, su
aceptación como circunstancia para desgravar al imputado, ya dependerá de
decisiones que tienen que ver con la aceptación de un error de esa naturaleza
a los efectos de excluir sin más el dolo por defecto de conocimiento, o de la
evaluación por parte del juzgador en el caso concreto de la posibilidad que el
autor tenía de evitarlo. Este no es otro que el tan discutido problema de los
efectos de la “ceguera ante los hechos”, y de la aceptación, como propone
Jakobs, de la traslación de las reglas flexibles del error de prohibición al
error de tipo 39 .
Finalmente, Canestrari, en representación de la tendencia de la
doctrina italiana que pretende diferenciarse de la alemana en cuanto a la
concepción objetiva de la delimitación entre dolo e imprudencia, sostiene
que la esencia del dolus eventualis no podrá buscarse en la dimensión
objetiva del peligro sin hacer referencia a la representación y a la voluntad
del sujeto, porque la valoración del hecho exterior -indispensable para
diferenciar eficazmente la responsabilidad dolosa indirecta y la imprudente-
se desarrollará de manera tal que se integre también en el ámbito procesal
con las investigaciones sobre la participación interior del agente en relación
con los datos observables. Esto implica que un juicio sobre la naturaleza
social de un determinado riesgo -con el fin de verificar si este último puede
configurar la vertiente normativa del dolo eventual- debe asumir como base
todas -y solamente aquellas- circunstancias conocidas por el sujeto particular
en el momento de la conducta 40 .
38 Sancinetti, Marcelo; Teoría del delito… pág. 200.
39 Jakobs, Günther; “Sobre el tratamiento de los defectos volitivos y de los defectos cognitivos”, en
Estudios de derecho penal ..., pág. 127 y ss.
40 Cfr. Canestrari, Stefano; op. cit., pág. 408.