Leer - Revista Pensamiento Penal

USO OFICIAL
c. 26.555, 27.262 y 27.347. “Chaban, Omar Emir y otros s/procesamiento”. I. 1/105 -Sala V
Poder Judicial de la Nación
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional
Sin embargo, a poco que se empiecen a presentar variantes de esos
casos, la solución empieza a ser más discutible, y en esa discusión cobran un
papel fundamental no los hechos en sí, sino el propio contenido de las
fórmulas utilizadas para afirmar o negar el dolo, que obran como tamiz en la
interpretación de aquéllos
Piénsese, por ejemplo, en el caso de quien contagia a su pareja el virus
HIV y no le avisó antes que estaba infectado. Si alguna doctrina exige que el
autor acepte la producción del resultado como consecuencia de su actuar, ¿se
puede pensar que quien ama a su pareja acepte realmente las consecuencias
de un posible contagio?
Se podrá sostener que no importa que el autor acepte o no el resultado,
sino que solamente interesa que se lo represente como muy posible. Pero
entonces, imaginemos que el autor no le informó de su condición a la pareja
porque tenía miedo de ser abandonado: ¿pudo ese miedo generar algún
mecanismo inconsciente que le permita al autor quitar esa representación de
su mente? Y si ello ocurre, ¿tiene alguna relevancia para el análisis del
caso?.
Con situaciones de hecho no tan claras como aquellas sobre las que ha
existido el mentado consenso de doctrina y jurisprudencia, empiezan a
abrirse interrogantes que van poniendo en crisis la distinción que nos ocupa,
y a medida que esos interrogantes afloran, las respuestas comienzan a
resultar menos aceptables para un interlocutor crítico -y sin ninguna decisión
valorativa del caso tomada de antemano-.
Si a este tipo de casos se le suman las problemáticas propias del delito
de omisión, y en particular, las que derivan de los casos de omisión fundados
en una posición de garante por organización, el problema empieza a ser cada
vez más difícil de resolver.
El caso que nos ocupa es sin dudas, aparte de extremadamente
complicado desde el punto de vista de la teoría del delito, emblemático en
cuanto a los paradigmas actualmente vigentes, porque presenta todos los
ingredientes que nos alejan de los asuntos sobre los que recae el consenso
referido: se trata de un caso de omisión con posición de garante por
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