Phadia S.r.l. Modello di organizzazione, gestione e controllo per la ...

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Gli amministratori che, in violazione delle disposizioni di legge a tutela dei creditori,effettuano riduzioni del capitale sociale o fusioni con altra società o scissioni, cagionandodanno ai creditori, sono puniti, a querela della persona offesa, con la reclusione da seimesi a tre anni.Il risarcimento del danno ai creditori prima del giudizio estingue il reato.FattispecieSi tratta di reato proprio, che può essere commesso da chi riveste la carica di amministratore;per estensione ai sensi dell’art. 2369, il reato può essere commesso anche da chi esercita talefunzione in via di fatto, ovvero da coloro che sono legalmente incaricati di amministrare ibeni della società o i beni dalla stessa posseduti dall’autorità giudiziaria o dall’autorità dipubblica vigilanza.La norma tutela i creditori sociali, assicurando l’effettività ed integrità del capitale sociale inrelazione ad alcune operazioni di finanza straordinaria.La condotta tipica si concretizza nell’effettuare operazioni sul capitale (fusione, scissione,riduzione) in violazione delle norme poste a tutela dei creditori. Il reato in esame è quindiintegrato nelle ipotesi seguenti, ove ad esse segua un danno per i creditori:a) riduzione del capitale−−−−−−−−−−−In caso di omissione nell’avviso di convocazione dell’assemblea delle ragioni emodalità della riduzione;In violazione dei limiti minimi di capitale;In violazione dei limiti ex 2412 (quando la società, avendo emesso obbligazioni,riduce il capitale in misura non proporzionale a quelle rimborsate);Con eventuale acquisto di azioni proprie, in eccedenza rispetto ai limiti imposti;Facoltativa per perdite al solo fine di ripartire utili in danno dei creditori sociali(cfr. art. 2433 co. 3: in caso di perdite non può farsi luogo a ripartizione di utilifino a che il capitale non sia reintegrato o ridotto in misura corrispondente);Allo scopo di annullare azioni proprie in precedenza acquistate;Con imputazione a riserva della parte di capitale resasi disponibile (consideratoche l’imputazione a riserva è potenzialmente lesivo delle ragioni dei creditori);In violazione del divieto di cui all’art; 2420 bis (che fa obbligo alle società chehanno emesso azioni convertibili in azioni di non procedere ad operazioni diriduzione, fino a quando non siano scaduti i termini fissati per la conversione);In presenza di delibera non iscritta nel registro delle imprese;Effettuata prima del decorso dei tre mesi dall’iscrizione delle delibera;Malgrado l’opposizione dei creditori legittimati (o senza autorizzazione deltribunale);− In presenza di autorizzazione del tribunale ma senza prestazione di garanzia;b) fusione o scissione:− In assenza di iscrizione nel registro delle imprese;− Eseguita prima che siano trascorsi i due mesi previsti dal codice (o vi sia statopreventivo consenso o deposito preventivo o garanzia o ricorra ipotesi in cui lagaranzia non è richiesta);− Eseguita malgrado l’opposizione dei creditori.102
Il dolo è generico e consiste nella volontà di effettuare una riduzione, fusione o scissione conla consapevolezza di violare le prescrizioni di legge previste a tutela dei creditori sociali.Perché il reato si configuri, è necessario che la condotta degli amministratori cagioni undanno ai creditori.Il reato si consuma al momento del verificarsi di tale danno. Il reato si estingue se prima delgiudizio il danno cagionato viene risarcito. La società è punita con sanzione pecuniaria dacentocinquanta a trecentotrenta quote.Considerazioni applicativeLa fattispecie può assumere rilievo per la società, ove essa sia interessata da operazionistraordinarie sul capitale.Occasioni di reatoa) Esposizione di dati non veritieri nella situazione patrimoniale di fusione/scissione;b) Indicazione di dati non veritieri nella relazione di fusione/scissione;c) Attuazione della delibera di riduzione del capitale prima del decorso del termine diopposizione per i creditori/malgrado l’opposizione dei creditori legittimati/senzaautorizzazione del tribunale/senza prestazione della garanzia;d) Attuazione della delibera di fusione/scissione in assenza di iscrizione nel registrodelle imprese, o prima del decorso di due mesi dall’iscrizione/senza preventivoconsenso dei creditori/senza prestazione di garanzia.Processi aziendali a rischio− Gestione dell’assemblea;− Gestione contabile.Funzioni / Aree aziendali a rischio− Presidente del Consiglio di Amministrazione;− Amministratore Delegato;− Consiglio di Amministrazione;− Collegio Sindacale e Revisore Contabile;− Personale e Amministrazione e Finanza.3.2.7 Art. 2632 del cod. Civ.Formazione fittizia del capitaleGli amministratori e i soci conferenti che, anche in parte, formano od aumentanofittiziamente il capitale sociale mediante attribuzione di azioni o quote in misuracomplessivamente superiore all’ammontare del capitale sociale, sottoscrizione reciproca diazioni o quote, sopravvalutazione rilevante dei conferimenti di beni in natura o di creditiovvero del patrimonio della società nel caso di trasformazione, sono puniti con lareclusione fino ad un anno.FattispecieSi tratta di un reato proprio, i cui soggetti attivi possono essere gli amministratori o i sociconferenti. Per estensione ai sensi dell’art. 2639 cod. civ., il reato può essere commessoanche da quei soggetti che, per incarico dell’autorità giudiziaria o pubblica, svolgano le103
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