Phadia S.r.l. Modello di organizzazione, gestione e controllo per la ...

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funzioni di amministrazione o che comunque le svolgano di fatto con continuità ed in modosignificativo rispetto ai poteri tipici della funzione stessa.La fattispecie vuole tutelare l’effettiva ed integrale formazione del capitale sociale; ciò che sivuole garantire, cioè, è il principio di effettività del capitale, destinato ad operare nelle fasi dicostituzione della società e di aumento del capitale sociale. Il reato, quindi, è integrato soloove si verifichi l’evento di “formazione fittizia del capitale”.Tre sono le condotte incriminate che possono portare al verificarsi di tale evento:a) la prima condotta incriminata consiste nell’attribuire azioni o quote sociali in misuracomplessivamente superiore all'’ammontare del capitale sociale;b) la seconda condotta incriminata è descritta come sottoscrizione reciproca di azioni oquote. Il requisito della reciprocità richiede l’esistenza di uno specifico accordo, aventedi mira lo scambio di azioni o quote; non si presuppone, invece, la contestualità o laconnessione delle due operazioni;c) la terza condotta incriminata concerne la sopravvalutazione rilevante dei conferimentidi beni in natura o di crediti ovvero del patrimonio della società in caso ditrasformazione. La dottrina precisa che deve intendersi rilevante ogni valutazione cheabbia ecceduto i limiti di una ragionevole discrezionalità tecnica debordando in modoeccessivo e quindi arbitrario.In tutti e tre i casi, il reato si consuma nel momento di effettiva formazione del capitalesociale, ossia, come precisato dalla dottrina, nel momento della formale dichiarazione,effettuata attraverso l’iscrizione nel registro delle imprese dell’atto costitutivo della società odegli atti che attestano l’effettuazione di un aumento di capitale.Per quanto riguarda l’elemento soggettivo, il reato è punito a titolo di dolo generico, checonsiste nella coscienza e volontà di formare o aumentare fittiziamente il capitale sociale,attraverso le specifiche modalità di comportamento descritte nella fattispecie.La fattispecie è sanzionata con la reclusione sino ad un anno; la società è punita con sanzionepecuniaria da cento a centottanta quote.Considerazioni applicativeLa fattispecie è configurabile per la Società, in sede di aumento del capitale come ditrasformazione della società.Occasioni di reatoa) Conferimento di beni in natura/crediti non accompagnato da relazione giuratadell’esperto nominato dal tribunale;b) mancato controllo delle valutazioni contenute nella relazione;c) esposizione di dati non veritieri nella situazione patrimoniale.Processi aziendali a rischio− Gestione dell’assemblea;− Gestione contabile.Funzioni aziendali a rischio− Presidente del Consiglio di Amministrazione;− Amministratore Delegato;− Consiglio di Amministrazione;− Collegio Sindacale e Revisore Contabile;− Personale e Amministrazione e Finanza.104
3.2.8 Art. 2633 del cod. civ.Indebita ripartizione dei beni sociali da parte dei liquidatoriI liquidatori che, ripartendo i beni sociali tra i soci prima del pagamento dei creditorisociali o dell’accantonamento delle somme necessarie a soddisfarli, cagionano un dannoai creditori, sono puniti, a querela della persona offesa, con la reclusione da sei mesi a treanni. Il risarcimento del danno ai creditori prima del giudizio estingue il reato.Si tratta di un reato proprio, per la cui commissione è richiesta la qualifica di liquidatore dellasocietà.La condotta incriminata consiste nel ripartire i beni sociali tra i soci prima di avere pagato icreditori sociali ovvero prima di avere accantonato le somme necessarie a soddisfarli.La fattispecie è integrata solo ove la condotta cagioni un danno ai creditori. La ratioincriminatrice va ravvisata, quindi, nell’esigenza di proteggere le ragioni dei creditori, i qualihanno diritto ad essere soddisfatti sui beni sociali, prima che essi vengano ripartiti ai soci.Il reato richiede il dolo generico, che consiste nella coscienza e volontà di procedere allaripartizione dei beni sociali fra i soci, pur nella consapevolezza che i creditori sociali nonsono stati pagati per intero (né sono state accantonate le somme necessarie per pagarli) oltrealla coscienza e volontà di arrecare, mediante tale condotta, un pregiudizio economico alleragioni di uno o più creditori.Il reato si consuma nel momento in cui è cagionato un danno ai creditori.Il reato è procedibile a querela.La società è punita con sanzione pecuniaria da centocinquanta a trecentotrenta quote.Considerazioni applicativeLa fattispecie viene in rilievo solo nel caso in cui la Società sia messa in liquidazione.Pertanto, allo stato non si ritiene applicabile alla Società.3.2.9 Art. 2636 cod. civ.Illecita influenza sull’assembleaChiunque, con atti simulati o fraudolenti determina la maggioranza in assemblea alloscopo di procurare a sé o ad altri un ingiusto profitto è punito con la reclusione da sei mesia tre anni.FattispecieSi tratta di un reato comune, per la cui commissione non è richiesta una determinata qualificasoggettiva. Di fatto, peraltro, sarà difficile che il reato sia commesso da soggetti che nonrivestano almeno la qualità di socio.La norma tutela l’interesse al corretto funzionamento dell’assemblea ed in particolare ilrispetto del principio maggioritario.La condotta di reato consiste nell’adozione di atti simulati o fraudolenti; perché si configuri ilreato tali condotte devono determinare la maggioranza in assemblea.Quanto all’elemento soggettivo, perché la fattispecie sia integrata devono sussistere lacoscienza e volontà di determinare la maggioranza in assemblea (dolo generico) e il fine diprocurare a sé o ad altri un ingiusto profitto (dolo specifico).Il reato si consuma col verificarsi dell’evento.105
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