del<strong>la</strong> giustizia che, <strong>di</strong> concerto con i Ministeri competenti, può formu<strong>la</strong>re, entro trenta giorni,osservazioni sul<strong>la</strong> idoneità dei modelli a prevenire i reati”.In ottem<strong>per</strong>anza a quanto <strong>di</strong>sposto dall’art. 6, comma 3, del d.lgs. 231/2001, Confindustria ha<strong>per</strong> prima emanato un co<strong>di</strong>ce <strong>di</strong> comportamento <strong>per</strong> <strong>la</strong> costruzione dei modelli <strong>di</strong><strong>organizzazione</strong>, <strong>gestione</strong> e <strong>controllo</strong> (Linee guida <strong>per</strong> <strong>la</strong> costruzione dei modelli <strong>di</strong><strong>organizzazione</strong>, <strong>gestione</strong> e <strong>controllo</strong> ex D.Lgs. n. 231/2001; <strong>di</strong> seguito, “Linee guida <strong>di</strong>Confindustria”) fornendo, tra l’altro, le in<strong>di</strong>cazioni metodologiche <strong>per</strong> l’in<strong>di</strong>viduazione dellearee <strong>di</strong> rischio e <strong>la</strong> struttura del modello <strong>di</strong> <strong>organizzazione</strong>, <strong>gestione</strong> e <strong>controllo</strong>.Sul punto le Linee guida <strong>di</strong> Confindustria suggeriscono <strong>di</strong> utilizzare i processi <strong>di</strong> riskassessment e risk management e prevedono le seguenti fasi <strong>per</strong> <strong>la</strong> definizione del modello <strong>di</strong><strong>organizzazione</strong>, <strong>gestione</strong> e <strong>controllo</strong>:−−−−identificazione dei rischi;progettazione <strong>di</strong> un sistema <strong>di</strong> <strong>controllo</strong> preventivo;adozione <strong>di</strong> alcuni strumenti generali tra cui i principali sono un co<strong>di</strong>ce etico e unsistema <strong>di</strong>sciplinare;in<strong>di</strong>viduazione dei criteri <strong>per</strong> <strong>la</strong> scelta dell’organismo <strong>di</strong> <strong>controllo</strong>.1.9 Sindacato <strong>di</strong> idoneitàL’accertamento del<strong>la</strong> responsabilità del<strong>la</strong> società, attribuito al giu<strong>di</strong>ce penale, avvieneme<strong>di</strong>ante:−−<strong>la</strong> verifica del<strong>la</strong> sussistenza del reato presupposto <strong>per</strong> <strong>la</strong> responsabilità del<strong>la</strong> società; eil sindacato <strong>di</strong> idoneità sui modelli organizzativi adottati.Il sindacato del giu<strong>di</strong>ce circa l’astratta idoneità del modello organizzativo a prevenire i reati <strong>di</strong>cui al d.lgs. 231/2001 è condotto secondo il criterio del<strong>la</strong> c.d. “prognosi postuma”.Il giu<strong>di</strong>zio <strong>di</strong> idoneità va formu<strong>la</strong>to secondo un criterio sostanzialmente ex ante <strong>per</strong> cui ilgiu<strong>di</strong>ce si colloca, idealmente, nel<strong>la</strong> realtà aziendale nel momento in cui si è verificatol’illecito <strong>per</strong> saggiare <strong>la</strong> congruenza del modello adottato 50 .In altre parole, va giu<strong>di</strong>cato “idoneo a prevenire i reati” il modello organizzativo che, primadel<strong>la</strong> commissione del reato, potesse e dovesse essere ritenuto tale da azzerare o, almeno,minimizzare, con ragionevole certezza, il rischio del<strong>la</strong> commissione del reatosuccessivamente verificatosi 51 .II. ADOZIONE DEL MODELLO DA PARTE DI PHADIA S.r.l.2.0 <strong>Pha<strong>di</strong>a</strong> S.r.l.2.0.1 Identità e struttura del gruppo<strong>Pha<strong>di</strong>a</strong> S.r.l. è società attiva nel<strong>la</strong> commercializzazione, anche quale agente <strong>di</strong>stributore, <strong>di</strong>prodotti chimici in genere, <strong>di</strong> prodotti e preparati farmaceutici, biologici, cosmetici, igienici,50 Paliero, La responsabilità del<strong>la</strong> <strong>per</strong>sona giuri<strong>di</strong>ca <strong>per</strong> i reati commessi dai soggetti in posizione apicale,Re<strong>la</strong>zione tenuta al convegno Para<strong>di</strong>gma, Mi<strong>la</strong>no, 2002, p. 12 del dattiloscritto. Rordorf, La normativa sui modelli<strong>di</strong> <strong>organizzazione</strong> dell’ente, in Responsabilità degli enti, cit., supplemento al n. 6/03 Cassazione penale, 88 s.51 In tal senso, Amato, nel commento all’or<strong>di</strong>nanza 4-14 aprile 2003 del GIP <strong>di</strong> Roma, in Guida al <strong>di</strong>ritto n. 31 del9 agosto 2003.18
<strong>di</strong>agnostici, <strong>di</strong> prodotti alimentari, <strong>di</strong>etetici, veterinari e zootecnici, <strong>di</strong> apparecchi scientifici,<strong>di</strong>spositivi me<strong>di</strong>ci, presi<strong>di</strong> me<strong>di</strong>co-chirurgici e apparecchi <strong>per</strong> protesi, nonché <strong>di</strong> strumenti emateriali <strong>di</strong> uso generale <strong>per</strong> <strong>la</strong>boratori chimici, farmaceutici e batteriologici.Ha iniziato <strong>la</strong> sua attività nel 2004 a Mi<strong>la</strong>no e fa parte del gruppo <strong>Pha<strong>di</strong>a</strong>. Il capitale sociale <strong>di</strong><strong>Pha<strong>di</strong>a</strong> S.r.l. è interamente control<strong>la</strong>to da <strong>Pha<strong>di</strong>a</strong> Hol<strong>di</strong>ng AB, con sede in Uppsa<strong>la</strong> (Svezia).Impiega 42 <strong>di</strong>pendenti presso <strong>la</strong> sede <strong>di</strong> Mi<strong>la</strong>no.E una società <strong>di</strong> primaria importanza mon<strong>di</strong>ale potendo vantare <strong>la</strong> maggiore competenza inmolteplici aree terapeutiche sia dal punto <strong>di</strong> vista me<strong>di</strong>co che tecnologico.2.0.2 Governo societarioLa Società è amministrata, secondo il sistema tra<strong>di</strong>zionale, da un amministratore unico ovveroda un consiglio <strong>di</strong> amministrazione formato da due o più membri fino ad un massimo <strong>di</strong> setteamministratori.L’assemblea or<strong>di</strong>naria provvede al<strong>la</strong> nomina degli amministratori, previa determinazione delloro numero.Nel caso in cui il consiglio <strong>di</strong> amministrazione sia composto da due membri, lo stesso dovràintendersi imme<strong>di</strong>atamente decaduto nel <strong>di</strong>saccordo degli stessi sul<strong>la</strong> nomina dei consiglieridelegati e/o sull’attribuzione dei poteri agli stessi.Gli amministratori durano in carica <strong>per</strong> il <strong>per</strong>iodo <strong>di</strong> tempo <strong>di</strong> volta in volta fissatodall’assemblea all’atto del<strong>la</strong> loro nomina, anche a tempo indeterminato, salvo revoca o<strong>di</strong>missioni e sono rieleggibili. Non è richiesto che gli amministratori siano soci .Nel caso <strong>di</strong> consiglio <strong>di</strong> amministrazione, <strong>per</strong> <strong>la</strong> sostituzione degli amministratori si applical’art. 2386 del co<strong>di</strong>ce civile.Il consiglio <strong>di</strong> amministrazione nomina fra i suoi membri un presidente, quando a ciò nonprovveda l’assemblea; può inoltre nominare un vicepresidente.Il presidente e il vicepresidente eventualmente nominato restano in carica <strong>per</strong> il <strong>per</strong>iodo <strong>di</strong>volta in volta fissato dall’atto <strong>di</strong> nomina, anche sino a revoca o <strong>di</strong>missioni, e sono rieleggibili,In caso <strong>di</strong> assenza o <strong>di</strong> impe<strong>di</strong>mento dell’amministratore unico, ovvero del presidente o delvicepresidente, l’assemblea designa il proprio presidente.Il presidente dell’assemblea nomina tra gli intervenuti un segretario ovvero designa, nei casistabiliti dal<strong>la</strong> legge o quando lo ritenga opportuno, un notaio ai fini del<strong>la</strong> redazione delverbale <strong>di</strong> assemblea.Le decisioni dei soci possono essere adottate me<strong>di</strong>ante consultazione scritta ovvero sul<strong>la</strong> basedel consenso espresso <strong>per</strong> iscritto.La procedura <strong>di</strong> consultazione scritta o <strong>di</strong> acquisizione del consenso espresso <strong>per</strong> iscritto nonè soggetta a partico<strong>la</strong>ri vincoli, purchè sia assicurato a ciascun socio il <strong>di</strong>ritto <strong>di</strong> partecipareal<strong>la</strong> decisione e sia assicurata a tutti gli aventi <strong>di</strong>ritto adeguata informazione.Il proce<strong>di</strong>mento <strong>di</strong> deliberazione deve concludersi entro 30 giorni dal suo inizio o nel <strong>di</strong>versotermine in<strong>di</strong>cato nel testo del<strong>la</strong> decisione.Il consiglio <strong>di</strong> amministrazione si riunisce nel luogo in<strong>di</strong>cato nell'avviso <strong>di</strong> convocazione(presso <strong>la</strong> sede sociale o altrove, in Italia o all’estero).La convocazione del consiglio <strong>di</strong> amministrazione è fatta dal presidente, me<strong>di</strong>ante avvisoin<strong>di</strong>cante giorno, ora, luogo e or<strong>di</strong>ne del giorno del<strong>la</strong> riunione, inviato a tutti gli altriamministratori ed ai sindaci effettivi, se nominati, con lettera o telefax o email o con qualsiasialtro mezzo idoneo allo scopo (almeno cinque giorni prima del<strong>la</strong> data stabilita <strong>per</strong> <strong>la</strong>riunione). In caso <strong>di</strong> urgenza, l'avviso e' validamente comunicato me<strong>di</strong>ante avviso da inviarsinelle suddette modalità almeno un giorno prima del<strong>la</strong> data stabilita <strong>per</strong> <strong>la</strong> riunione.19
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