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Módulo 2. Leitura Base. Texto 4

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El Derecho bajo

El Derecho bajo cualquier hipótesis, es energía que ordena, que delimita, que ajusta. 8 Se impone como propia de su esencia, su tarea orientadora más aún que su fuerza represiva que necesita empero también como instrumento para actuar y modificar el mundo. 9 Sólo en una concepción integralista del Derecho se desplaza a la coacción como un consecuente de la sustancia jurídica. El Derecho educa: A) Conociendo, B) Previendo y Previniendo, C) Promoviendo y Garantizando, D) Reparando, E) Amonestando, F) Castigando, G) Premiando. 10 En el fondo la operación jurídica es una sola. Sin embargo la dividimos para distinguir con ciertas voces en infinitivo, los diferentes efectos que va produciendo a lo largo de su propio operar. El Derecho educa imponiendo el deber de conocer la ley y estableciendo todo lo relativo a la ignorancia o desconocimiento del propio derecho objetivo. La teoría de la prueba nos deja ver que la genuina medida del Derecho es la “realidad”. Sólo en casos excepcionales el orden jurídico puede desvincularse de ella. Tal ocurre con la cuestión de la cosa juzgada cuando llega a saberse que no se ajustó a los hechos que la motivaron. Cuestión ésta, no aceptada con la misma fuerza en otros sistemas normativos de la actualidad. Habremos de insistir en que la medida del derecho es la realidad que al ser conocida y expresada en un juicio que es su sede propia, nos conduce hacia el paradigma formal de todo conflicto jurídico: la verdad. Por ello, el Derecho es una realidad vital que consistencialmente mide lo sucedido con el parámetro del precepto. Es esta la operación por antonomasia de la técnica jurídica, a veces la llamamos subsunción, a veces aplicación de la ley. 11 Ya que la vida es la medida sobre la cual se formula primero y se opera después el Derecho; adquieren una importancia inmensa las llamadas “fuentes reales del orden jurídico”. Por ello, el verdadero jurista debe ser un hombre que está en la vida social y labora para ella. Es verdad que el conocimiento de las fuentes reales no hace jurista al estudioso, necesita por supuesto conocer las formales. 8 Preciado Hernández, después de analizar varias y sólidas definiciones del Derecho, acaba concluyendo que éste es un Ajustamiento entre personas, cosas y acciones. Afirmación sabia de indiscutido sabor gayano. 9 Basave en su Filosofía del Derecho privilegia lo que él llama “vis directiva” sobre la coacción o “vis compulsiva” en el sentido de que el dato esencial del Derecho es su sentido directivo ya que en opinión del autor de este texto, dirigiendo se educa y educando se dirige. Estoy completamente de acuerdo con la argumentación y la conclusión del ilustre humanista regiomontano. Pueden consultarse en el mismo sentido, Preciado Hernández Villoro Toranzo, González Morfín. La vis directiva, por su parte es un propio del Derecho y mira justamente a su eficacia. Por lo que se refiere a la función orientadora del Derecho, Luís Recaséns Siches, nos ha dejado en sus textos de filosofía, páginas muy valiosas. 10 Ver del autor de este escrito Valores cristianos y educación jurídica, planteamiento y especialmente Cáp. III y S.S. En otro momento valdría la pena explicar cómo a través de esta diferentes acciones se va tejiendo la configuración de la personalidad del educando. 11 Revisar el modo genial con el que el jurista brasileño Miguel Reale percibe en el Derecho tres caracteres: Norma, hecho y valor que se inter-relacionan y complementan. 146 Iuris Tantum No. 24 2013

Debe haber una adecuación entre los dos grupos de fuentes. 12 La función de prever es una característica del orden ético en general. Esta función es intrínseca a la formulación normativa aunque no necesariamente debe ser escrita. Es sabido que la realidad humana y social es de tal manera compleja que no resulta posible que en los sistemas escritos, la norma pueda “ver” anticipadamente lo que ocurrirá. De aquí que se establecen principios generales y especiales del Derecho resultando imprescindible que el operador lleve a cabo las labores de hermenéutica para conocer del mejor modo posible el mensaje contenido en la ley. Se ha propuesto una hermenéutica analógica que salve los extremos de la univocidad que se niega a reconocer las semejanzas pero del mismo modo, evitar la equivocidad que a la postre, diluye los rasgos parecidos y produce también de ese modo una disfunción en el conocer, en el valorar y, desde luego en el actuar. 13 No deja de ser interesante mirar la idiosincrasia de los romanos cuando al votar por la posible aprobación de una ley propuesta por el cónsul, empleaban unas siglas que significaban cuando había oposición al proyecto la doble A que significó “ab antiquo”, es decir, prefiero continuar rigiéndome por el sistema anterior, originalmente consuetudinario. Ellos reconocieron que el Derecho se había manifestado en el modo de vida de los antepasados por lo que hace a sus costumbres valiosas: “mores maiorum”, sabían de la autoridad del derecho no escrito, del modo de vida recto como expresión de un derecho que al paso de los siglos, se fue escribiendo. 14 Al afirmar que el Derecho “pre-viene”, literalmente se significa que la norma se anticipa, que viene a pre-decir cuales consecuencias jurídicas se producirán como resultante de una determinada conducta. En cierto sentido, el Derecho se anticipa en su previsión sin haber descuidado ni la realidad social, ni tampoco, la valoración que corresponda para definir los efectos jurídicos. Un interesante ejemplo que extraemos del Derecho Romano, lo encontramos en el célebre caso de lo establecido por el senado-consulto Macedoniano. Disposición que toma su nombre del sonado caso de un hijo de familia de acaudalado romano que habiendo conseguido fuertes sumas a través de mutuos celebrados con amigos de su padre, procuró la muerte de su propio progenitor para apaciguar a sus desesperados acreedores. Se estableció que en lo futuro sólo podría darse en mutuo a los hijos de familia que tuvieran peculio y únicamente por el momento correspondiente, de lo contrario, se produciría una obligación natural sin posibilidades, por ende, de exigencia efectiva. 12 La gran empresa de la vida del Derecho y de la vida en el Derecho, reside en la conjunción de las fuentes reales con las formales. 13 Esta doctrina surgida especialmente en el seno de la semiótica se está prestando para ser aplicada al Derecho con resultados muy ricos. La debemos en su concepción y desarrollo, al Dr. Mauricio Beuchot Puente del Instituto de Investigaciones Filológicas, Centro de Estudios Clásicos de la UNAM, hoy con muchos seguidores. 14 Cuando deseaban aprobar el proyecto de ley, empleaban las iniciales UR con el significado dirigido al magistrado de “como propones”. Ver Guillermo F. Margadant, Derecho Privado Romano. Iuris Tantum No. 24 2013 147

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MÓDULO 4 - Ministerio de Salud
2 - Acnur
BOL_3-2012_CDH_CoIDH-2
PgB4mS
Módulo 4 tema 2 - Mallorca
Texto 4.
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4- RegTRIAL base 2011