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Módulo 2. Leitura Base. Texto 4

Módulo 2. Leitura Base. Texto 4

de un derecho

de un derecho subjetivo”. Y, por sorprendente que parezca: el titular de un derecho humano, cualquiera, sí puede abusar del mismo. Ello debe impedirse y, llegado el caso, sancionarse, pues genera obstáculos para que otras personas tengan libre acceso al disfrute de otros derechos esenciales que les son propios. ESTRUCTURA DE LA OBRA La obra que se comenta, la presenta Fernando Hinestrosa Forero quien, con sesenta años de docente en la cátedra de Obligaciones en la Universidad Externado, ha sido todo aquello a lo que con dignidad puede aspirar un abogado: catedrático toda su vida, rector de “su universidad”, ministro de justicia y magistrado de la Corte Suprema. Él nos ilustra que, contra lo que se podría pensar, “no todo está dicho en el mundo del derecho”; este tema es un ejemplo de ello, pues cuando el autor se refiere al abuso del derecho, sus ideas no sólo se vinculan con la legislación civil o mercantil, sino también con los “abusadores privados” en términos del derecho constitucional. Aquéllos qué, desde su posición de aparente desventaja, medran con lo público. Y si ello resulta de suma gravedad en cualquier país del mundo, adquiere particular relevancia en una nación como Colombia, cuya Constitución, como pocas, en su texto enaltece principios y valores de convivencia que deben permear las relaciones entre los miembros de la comunidad nacional: “Todos están en el deber de engrandecerla y dignificarla”. “El ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en esta Constitución implica responsabilidades”. Dentro de los deberes de la persona, el artículo 95 destaca la obligación de todos de: “1. Respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios”. Luego, abusar del derecho propio implica una violación a un principio contenido en la carta fundamental. ¿Y qué es un principio? Un enunciado de naturaleza axiológica que tiene sustento en la naturaleza racional y libre de la persona humana, que constituye el fundamento de todo sistema jurídico posible o actual y rige el comportamiento que han de tener los hombres en sus relaciones de intercambio (Rafael Preciado). La obra que se reseña se conforma por siete capítulos estructurados de la forma siguiente: en el Primero, bajo la denominación Abuso del Derecho, se desarrolla el apartado teórico-conceptual: el concepto de principio; los antecedentes históricos del abuso del derecho y su relatividad; las explicaciones doctrinarias; la naturaleza contractual y extracontractual de la responsabilidad por abuso del derecho y las aplicaciones prácticas de la teoría, además de las valoraciones y conclusiones. En el Segundo bajo el título El abuso del derecho y la jurisprudencia, el autor expone temas vinculados con la inexistencia del abuso del derecho por el retardo en el perfeccionamiento de un contrato con el Estado; derecho de propiedad y abuso del derecho; adopción del criterio funcional; similitudes entre abuso del derecho y fraude a la ley; responsabilidad civil por denuncios temerarios; el abuso del derecho como cuestión de hecho que el juez debe decidir en cada caso; la sola denuncia de la posible comisión de un delito 260 Iuris Tantum No. 24 2013

no es constitutiva de abuso del derecho; abuso del derecho en las cláusulas de un contrato (en revocación del mandato, operaciones bancarias, en el buró de crédito), entre otras. El Capítulo Tercero bajo el rótulo Abuso del derecho en la jurisprudencia de la Corte Constitucional nos ilustra con los temas: el abuso del derecho en el ejercicio de un derecho fundamental; en uso de aguas, en ejercicio de la acción de tutela, por acción temeraria, y en el derecho a la información; la existencia o no de un deber ciudadano de no abusar de los propios derechos, y la acción de tutela como medio de protección de derechos fundamentales violados por el abuso de derechos particulares, entre otros. El Capítulo Cuarto, bajo igual denominación, desarrolla las cláusulas abusivas. Dentro de ellas, la noción de autonomía privada y las condiciones generales de la contratación; los contratos de adhesión y las cláusulas abusivas y sus efectos; su regulación en diversos países de la Comunidad Europea; cláusulas abusivas y comercio electrónico, sistema financiero; estatuto del consumidor y del usuario, y prácticas restrictivas de la competencia. El Capítulo Quinto con el epígrafe Las cláusulas abusivas en la jurisprudencia, se incorporan las cláusulas de no responsabilidad en los contratos bancarios; interpretación a favor del asegurado en contratos de seguro de responsabilidad; ineficacia de cláusulas abusivas en el contrato de seguro; terminación del contrato de agencia, y cláusulas abusivas en contratos de juego y apuesta, entre otros. El Capítulo Sexto bajo el título Las cláusulas abusivas en la jurisprudencia de la Corte Constitucional, el autor desarrolla los temas siguientes: el abuso de un derecho contractual no tiene naturaleza constitucional; la cláusula de aceleración de pago no es abusiva; inaplicación de cláusula contractual por estar en contradicción con principios constitucionales; la negativa a contratar puede violar derechos fundamentales; validez de la cláusula de exclusividad en los contratos con artistas e intérpretes; validez de la cláusula de exclusividad en los contratos de suministro cuando no produce un efecto sustancial en la disminución de la competencia existente; la suspensión de un crédito en razón de la mora del deudor no viola los principios constitucionales y no es un acto abusivo, y los derechos derivados de un contrato no adquieren rango constitucional. En el Capítulo Séptimo, bajo la denominación Abuso de posición dominante, nos explica dicha noción en términos del derecho comunitario europeo, andino y en el sistema colombiano, para luego exponer los precedentes relevantes de la cuestión en la jurisprudencia local. PUNTOS DE RELEVANCIA Dentro de las cuestiones que se consideran destacables, desde mi perspectiva como investigadora, incide el análisis que se realiza en torno a la interpretación que la Corte realiza del artículo 95 de la Constitución nacional que con rango máximo ordena: “Respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios”. Sin embargo, la afectación del derecho en perjuicio de cualquier persona, no obstante su rango, no da nacimiento a una acción de tutela para la protección de Iuris Tantum No. 24 2013 261

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