Evaluación de la Ley Comercial y Mercantil Nicaragua - Economic ...

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EVALUACIÓN DE LA LEY COMERCIAL Y MERCANTIL DICIEMBRE DE 2004NICARAGUAIII.REGULACION DE SOCIEDADESA. INTRODUCCIÓNEl marco jurídico de Nicaragua para los negocios necesita una actualización para dar cuenta delos cambios en las prácticas comerciales que obligan a las nuevas firmas e inversionistasextranjeros a adaptar sus estatutos para dar cuenta de procesos que no están incluidos en elCódigo de Comercio. Si surgiera un conflicto, los términos de los estatutos tendrían que serreconocidos y ejecutados por un tribunal. Dado el estado deficiente del sistema de tribunales delpaís y el predominio de la corrupción, los inversionistas no pueden estar seguros de que lostérminos de los estatutos prevalecerán en tal conflicto.La inscripción de entidades comerciales es nominalmente fácil, pero el proceso es lento ytedioso. Se están realizando esfuerzos para reducir el tiempo de inscripción automatizandoalgunos procesos. Un proyecto en Managua para crear un centro de ventanilla única parainversionistas ha tenido éxito en reducir el costo y el tiempo relacionado con el registro.Las compañías de propiedad pública no existen y la protección a los accionistas minoritarios esdébil. La falta de protección a los accionistas minoritarios ahuyenta la inversión de los pequeñosinversionistas, y en consecuencia, afecta la capacidad del país para mejorar el mercado devalores y su crecimiento económico.La mayoría de negocios locales son micro, pequeñas y medianas empresas, muchas de las cualesno están inscritas. Las cargas reguladoras excesivas, el costo de inscripción y los impuestosexcesivos, complejos y algunas veces injustos se mencionan como las principales razones por elpredominio de la actividad económica informal.El acceso al crédito es escaso para todas las firmas en Nicaragua, pero particularmente para lasPYMEs. Como consecuencia, las PYMEs tienen dificultad para expandirse y el país pierde laoportunidad de cosechar los beneficios de su cultura empresarial local.B. MARCO JURÍDICOEl Código de Comercio es el código jurídico principal que rige la ley de sociedades. El Códigode Comercio fue aprobado originalmente en 1914 y no ha sido modernizado lo suficiente pararegir los negocios actuales. Muchas prácticas comerciales modernas, tales como la contrataciónelectrónica, siguen sin estar cubiertas por el Código.Se puede crear una sociedad anónima, una sociedad de responsabilidad limitada, bajo el Códigode Comercio. El Código permite otros tipos de estructuras de negocios tales como la Sociedad enNombre Colectivo, que es una asociación general. Sin embargo, la sociedad anónima siguesiendo la forma más popular y la más regulada de los negocios.La escritura de constitución de una compañía debe ser autenticada por un notario y debe pagarseuna contribución de capital antes de completarse la inscripción. Las entrevistas durante laevaluación revelaron que una firma debe haber pagado por lo menos el 10 por ciento de lacapitalización declarada si la contribución se va a efectuar en efectivo y el 100 por ciento si se vaIII-8
EVALUACIÓN DE LA LEY COMERCIAL Y MERCANTIL DICIEMBRE DE 2004NICARAGUAa efectuar en especies. Este pago requerido difiere de los requisitos regionales en cuanto a que nohay límite mínimo para el monto con que se puede contribuir al capital de la compañía.Los acreedores de una compañía no inscrita pueden demandar y embargar la propiedad de lacompañía y de sus accionistas. Bajo esas circunstancias, tanto los activos de la compañía comolos de los accionistas de compañías no inscritas pueden estar sujetos a embargo por parte de losacreedores. 7Con respecto a las compañías de propiedad pública, se dijo al equipo evaluador que no existencompañías públicas. Sin embargo, existe un procedimiento raramente utilizado para iniciar larecaudación de capital públicamente: una suscripción pública de capital. Sin embargo, debido ala falta de un mercado de valores desarrollado, carencia del mercado de valores de un códigojurídico regulador y falta de conocimiento con respecto al proceso de suscripción pública, lascompañías no negocian acciones públicamente. En una rara excepción hace 5 años durante laprivatización de un banco local, las acciones de la compañía fueron ofrecidas al público a travésanuncios en los periódicos. Se suponía que las partes interesadas adquirirían las acciones en lasagencias a un precio fijo en lugar de un mecanismo del mercado.Los cambios a los estatutos de las sociedades anónimas deben ser aprobados por un juez antes deinscribir los cambios en el Registro de Comercio. Un incremento en el capital patrimonial de unasociedad anónima es considerado como un cambio en los estatutos. 8 En consecuencia, losincrementos en el capital patrimonial son impedidos por los costos de transacción asociados conlos cambios en el registro. Por lo tanto, estos aumentos a menudo no se informan.El control corporativo interno es poco estricto. Hay requisitos para nombrar vigilantes(auditores) para supervisar a los administradores. Es permitido que los vigilantes sean accionistasde la compañía y por lo general lo son. Únicamente los accionistas de una compañía pueden seradministradores. Como resultado, tal como se describió durante las entrevistas de evaluación, esposible que la misma persona sea accionista, administrador y vigilante. Este traslape de lasresponsabilidades de fiscalización y administración permite y probablemente fomenta unafiscalización parcializada. Las compañías estadounidenses que conducen negocios en Nicaraguay las compañías nicaragüenses con negocios en los Estados Unidos que se sujetan a este estándarde control interno, estarían en riesgo de violar la Ley Sarbanes-Oxley.Los administradores de las sociedades anónimas no son responsables ante terceros por las faltascometidas por las firmas que ellos controlan. Sin embargo, los administradores sonpersonalmente responsables ante los accionistas y terceros por el incumplimiento de sus deberestal como se expresa en los estatutos y los entes reguladores relevantes. En los casos de fraude uotros delitos, las personas entendidas en esta área del derecho mencionaron que no es posiblelevantar el velo corporativo o hacer caso omiso de la personería jurídica de la compañía matrizde una subsidiaria. Esto es debido a la falta de estipulaciones legislativas o el precedente respectoa estas prácticas.78Artículo 126, Código de Comercio Nicaragüense.Artículo 213, Código de Comercio Nicaragüense.III-9
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