Evaluación de la Ley Comercial y Mercantil Nicaragua - Economic ...

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EVALUACIÓN DE LA LEY COMERCIAL Y MERCANTIL DICIEMBRE DE 2004NICARAGUALa Sección II estipula la norma legal para el Artículo 6. 85 El reclamo debe demostrar que noexistió un razonamiento económico apropiado para la práctica. Para propósitos de evidencia, sepodría considerara cambiar la norma legal a una similar a la norma ofrecida por la ley deMéjico. 86 Así mismo, la referencia a un “mercado superior” en II(a) no esta claro.No esta claro si la Sección III es aplicable a la Sección I o a la Sección II o a ambas secciones.Uno podría leer esta disposición y decir que siempre se requiere el poder del mercado. En loscasos de fijación de precios, manipulación de licitaciones, etc., en general no se requiere el poderdel mercado.4. FusionesNo existen disposiciones para las jurisdicciones sobre fusiones. Aún cuando la notificación deuna fusión no es necesaria, podría ser aconsejable para facultar a la La Comisión Nicaragüensede Defensa del Consumidor y de la Competencia (CODECO) con la autoridad para determinar lalegalidad de las fusiones. 87 Este proyecto de ley, en el Artículo 7 estipula el abuso real de unaposición dominante, que podría evitar la inclusión de actividades en prospecto y por lo tantoevitar que CODECO detenga una fusión. Esta omisión es probablemente el resultado de lanaturaleza sofisticada y onerosa de un análisis de fusión, que a menudo ha probado ser difícilpara las instituciones nuevas, y por lo tanto la adición de una disposición deberá considerarse conesto en mente. Sin embargo, la consolidación generalizada en el sector de telecomunicaciones deNicaragua demuestra que una disposición limitada podría ser aconsejable. Por ejemplo, se podríaagregar una disposición que permita la intervención de CODECO dentro de un período razonable(ejemplo 60 días), cuando lo considere necesario. Esta disposición deberá estipular claramenteque la ausencia de intervención por parte de CODECO, se tomará como una aprobación.858687los que considere ilegales. La incertidumbre creada en los márgenes se puede aliviar mediante un procedimientode asesoría voluntaria.De hecho, esta sección se refiere a las partes de los Artículos 5 no cubiertas por la Sección I y el Artículo 6. Sinembargo, la Sección I, cubre explícitamente todas las disposiciones del Artículo 5 existentes, de manera que lareferencia al Artículo 5 debería eliminarse de la Sección II.Véanse los Artículos 10-13 de la “Ley Federal de Competencia Económica,” de Méjico (o sea, “Artículo 10.Sujeto a que se comprueben los supuestos a que se refieren los artículos 11, 12 y 13 de esta ley, se consideranprácticas monopólicas relativas los actos, contratos, convenios o combinaciones cuyo objeto o efecto sea opueda ser desplazar indebidamente a otros agentes del mercado, impedirles sustancialmente su acceso oestablecer ventajas exclusivas en favor de una o varias personas,…” disponible en:http://www.cfc.gob.mx/Contenido.asp?P=DirResults.asp?txtDir=http://xeon2/cfc01/Documentos/cfc99e/Normatividad/Ley%20Federal%20de%20Competencia (visitado por última vez el 30 de septiembre, 2004).Las instituciones de América Latina tienen varios sistemas para notificar fusiones. La notificación previaobligatoria, en donde las transacciones de cierto tamaño no son permitidas sin la autorización institucional,como la que existe en Argentina, Colombia, Méjico, y Panamá. La notificación posterior a la fusión, en dondelas transacciones de cierto tamaño deben notificarse a la autoridad correspondiente dentro de un período detiempo establecido después de consumada la transacción, como lo que existe en Brasil. En Chile, Costa Rica, yVenezuela, la notificación de una fusión es una acción voluntaria. Si las Partes consideran que sus transaccionespudiesen causar problemas de competencia en estos países, pueden notificar a la institución para solicitar suaprobación de la transacción.IX-4
EVALUACIÓN DE LA LEY COMERCIAL Y MERCANTIL DICIEMBRE DE 2004NICARAGUA5. Competencia DeslealEl Artículo 8 cubre la competencia desleal al nivel nacional. Las disposiciones sobrecompetencia desleal nacional en una ley de competencia se deberían limitar a los asuntosrelacionados con el mantenimiento de un ambiente competitivo. Las prohibiciones contraanuncios engañosos por ejemplo, funcionan conjuntamente con las disposiciones sobrecompetencia para mantener un ambiente competitivo. Sin embargo, algunas prácticas deslealesson un asunto privado y no público y se deberían abordar en demandas privadas entrecompetidores y no a través de las autoridades de competencia. Podría ser aconsejable limitar lasdisposiciones de la competencia desleal a áreas de interés público de manera que CODECO nose vea abrumado por reclamos esencialmente privados, que podrían desviar los recursos deasuntos de interés público más importantes como los carteles y el abuso de dominio.6. Defensa de la CompetenciaLa defensa de la competencia es la habilidad de la institución de competencia de proveer asesoríasobre, influencia, y participación en las políticas económicas y reguladoras del gobierno a fin depromover una estructura de la industria más competitiva, una conducta firme y desempeño delmercado. Las disposiciones en el Artículo 9 le conceden facultades considerables, ygeneralmente acertadas a CODECO, para que actúe en defensa de la competencia.C. INSTITUCIONES EJECUTORASEl proyecto de ley propone la creación de una institución independiente: CODECO. Estainstitución recibirá financiamiento de varias fuentes diferentes, listadas en el Artículo 12. Entrelos recursos listados en el Artículo 12ª, la ley estipula que la institución estará financiada por “losderechos de tramitación de procedimientos, de ser el caso. Esta disposición es susceptible aconflictos de interés, por la cual la institución se vería incentivada para involucrarse en una sobreinvestigación o sobre ejecución. Debería eliminarse, o por lo menos limitarse explícitamente aasuntos de asesoría u otros, en donde quede protegida de conflictos de interés.1. Jurisdicción de la InstituciónEl proyecto de ley le confía jurisdicción para casos anti monopolio, protección de consumidores,prácticas comerciales desleales internas y propiedad intelectual a una sola entidad. Este alcancees considerablemente más amplio que el otorgado por la mayor parte de leyes de competencia, lareducción del alcance podría resultar en una ejecución más manejable. Aún cuando haybeneficios que ganar de este alcance propuesto, especialmente en la asignación flexible de capitalfinanciero y humano, la experiencia en Panamá y Perú sugiere que podría representar desventajasen la ejecución y protección de la competencia, particularmente inclinados a unamarginalización.Una característica notable del Artículo 23 es que aparentemente evita todo derecho de acciónprivado para la competencia, protección de consumidores, propiedad intelectual y competenciadesleal. Aún cuando este enfoque podría rendir beneficios en la armonización de la toma dedecisiones y políticas, así como en mantener las áreas técnicamente difíciles fuera de lostribunales, algunas áreas de la ley están bien plasmadas para el litigio privado y no es necesariomantener una jurisdicción única. Por ejemplo, un caso típico de fraude se presentaría bajo la leyIX-5
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