Los Derechos de los Pueblos Indígenas y Tribales en la Práctica

por considerarlos “estáticos”, “arcaicos” y “salvajes” porlo que continúan actuando en el marco de una sociedadcaracterizada sólo por una cultura, un idioma y un sistemajudicial. De esta manera, ignoran la naturaleza flexible ydinámica de los sistemas contemporáneos indígenas quetienden a adaptarse a las cambiantes relaciones con losactores externos así como a los cambios que acontecendentro de sus comunidades.A fin de subsanar dicha situación, el Consejo deDesarrollo de las Nacionalidades y Pueblos del Ecuador(CODENPE), suscribió un convenio con el MinisterioPúblico con el objeto de crear una Unidad de JusticiaIndígena. Las fiscalías indígenas tienen por objeto velarpor el respeto y la vigencia de los derechos de losindígenas en los procedimientos jurídicos nacionales enlos que se esté procesando a un indígena. El CODENPEy la Corte Suprema trabajan coordinados con el fin delograr el nombramiento de jueces indígenas que puedandictaminar respecto de casos penales en las provincias enlas que operan los fiscales.Lourdes Tiban: El derecho indígena y su relación con lajusticia ordinariahttp://www.latinoamerica-online.info/2008/indigeni08_derecho.htm;http://www.ecuanex.net.ec/constitucion.Caso preparado por Brenda Gonzáles Mena.Bangladesh: Reconocimiento del derechoconsuetudinario familiarLa situación de Bangladesh es un ejemplo de que elreconocimiento de los sistemas legales indígenas porparte del estado varía en función de la naturaleza de loscasos.Las leyes personales de los pueblos indígenas deChittagong Hill Tracts (CHT), Bangladesh, sobrematrimonio, herencia, y otras cuestiones afines se rigenpor prácticas, usos y costumbres no escritos. El Estadoacepta dicha situación en virtud de que el derechoconsuetudinario familiar de los diferentes pueblosindígenas de CHT por lo general no entra en conflictocon otras legislaciones y sistemas debido a que laregión cuenta con su propio sistema de autogobiernoparcialmente autónomo que reconoce el derecho y lajurisprudencia indígenas. La regulación del derechoconsuetudinario personal de los pueblos indígenasde CHT proviene en gran medida de las institucionestradicionales de CHT, los jefes de las aldeas, los caciques,y los jefes tradicionales o rajas.Sin embargo, se cuestiona mucho más el estatus legaldel derecho consuetudinario de estos pueblos sobre lastierras y los recursos naturales de CHT. Es común que losderechos consuetudinarios forestales y sobre las tierrassólo sean válidos en la medida que no entren en conflictocon las leyes estatales.Raja Devasish Roy (2004), Challenges for JuridicalPluralism and Customary Law of Indigenous Peoples: TheCase of the Chittagong Hill Tracts, Bangladesh;Defending Diversity: Case Studies (Ed. Chandra Roy), theSaami Council, pages 89-158;Caso citado en John Henriksen: Key Principles inImplementing ILO Convenio No. 169, ILO, 2008.Kenia: Aceptación selectiva del derechoconsuetudinarioExiste un reconocimiento limitado del derechoconsuetudinario en Kenia y en muchas ex coloniasinglesas, donde las constituciones establecen elreconocimiento obligatorio del derecho consuetudinarioen lo que respecta a adopciones, matrimonios, divorcios,entierros y devolución de la propiedad en caso de muerte,entre otras cosas. El derecho consuetudinario tambiénse aplica, con alcance limitado, al reconocimiento delos dirigentes locales, como los jefes, si bien se hancreado estructuras paralelas para subvertir y debilitar lasexistentes. Al mismo tiempo, la autoridad y validez de estederecho se ha visto debilitada gracias a la cláusula decontrariedad (repugnancy clause) recibida de la herenciade las leyes y tradiciones coloniales, que exigen que hayacoherencia entre el derecho consuetudinario, todas lasleyes escritas y la constitución. La cláusula permite laaceptación del derecho consuetudinario en tanto no seacontrario a las leyes escritas.La mutilación genital femenina (MGF) es una prácticacomún y muy arraigada entre muchas comunidadesafricanas, tanto indígenas como no indígenas. LaMGF consiste en un rito social de paso en estassociedades, y las niñas a las que no les ha practicado lamutilación se consideran incompletas por lo que debenenfrentar la estigmatización. La MGF suele traer gravescomplicaciones físicas y a largo plazo, por lo que seconsidera que constituye un acto de violencia contra lamujer, más bien contra las niñas, y una violación de losderechos humanos.Si bien ya ninguna institución del gobierno de Kenia llevaa cabo las circuncisiones a las niñas, y la Ley de la Niñezvi. Derecho consuetudinario, sistemas penales y acceso a la justicia87