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alla riaffermazione della norma elusa 237 . Considerato, tuttavia, che la norma dell'art. 1344 CC “reputa” illecita la causa del contratto che costituisce “il mezzo per eludere l'applicazione di una norma imperativa” (in frode alla legge) , e che ai sensi dell'art. 1418 co. 2 CC. all'illiceità della causa consegue la nullità del contratto, secondo la dottrina maggioritaria 238 anche nelle ipotesi di frode alla legge la sanzione, sebbene non enunciata, debba essere la nullità per illiceità della causa. Tale conclusione è suffragata dalla considerazione che, essendo medesima la ratio delle tre norme collocate sistematicamente nella sezione seconda del libro quarto delle obbligazioni - “Della Causa del contratto”, ovvero quella di garantire l'effettività della norma imperativa violata, anche la conseguenza sanzionatoria debba essere la medesima. Il negozio in frode pone tuttavia un problema di relazione con la eventuale sanzione prevista dalla norma violata. Perchè se la nullità del negozio fraudolento appare logicamente coerente col sistema, è anche vero che la norma imperativa raggirata spesso prevede per la sua violazione una sanzione differente dalla nullità, come l'annullabilità (ad esempio l'art. 388 CC). Pertanto, in ipotesi di tal fatta, secondo tale l'orientamento 239 , potrebbe verificarsi che la violazione diretta della norma comporti una conseguenza sanzionatoria più lieve della violazione fraudolenta della stessa, colpita sempre da nullità 240 . Un orientamento giurisprudenziale ha ritenuto di dover applicare il principio della nullità parziale, colpendo con la nullità soltanto le clausole fraudolente 241 , così attribuendo rilevanza al problema quantitativo, più che a quello qualitativo 242 Ed invero vi è chi sostiene 243 che proprio la circostanza che l'art. 1418 237 In tal senso LIMA. A., op. cit., 319 e segg. 238 ROTONDI, op. cit., 1911; CARRARO, Il negozio in frode alla legge, Padova, 1943, p. 235. GIACOBBE, op. cit., pp. 60 esegg.. 239 CARRARO, Il negozio in frode alla legge, cit. 235 ess. specie 240-241. 240 241 Cass. 10 ottobre 1996, n. 8856; Cass. 10 dicembre 1994, n. 10586. 242 Così si esprime NARDI, op. loc. cit, nota 2. 243 NARDI, op. cit., p. 142. 114
co.2 non individui la frode tra i vizi idonei a produrre certamente la nullità del negozio, dovrebbe far ritenere applicabile in relazione alla stessa il primo comma dell'art. 1418, laddove è previsto che il contratto contrario a norme imperative è nullo salvo che la legge disponga diversamente. Altri 244 sostengono, invece, che la sanzione degli atti in frode alla legge sia l'inefficacia delle stipulazioni private e l'applicazione della norma elusa, dovendosi intendere la nullità in tal caso come inefficacia dei medesimi atti a produrre l'effetto elusivo cui le parti miravano e ciò nel senso che il giudice potrà liberamente superarli o disattenderli per applicare la norma che si intendeva aggirare” 245 . Tale interpretazione - che appare necessaria in relazione alle norme precettive (come nel caso dell'art. 2112 CC che impone la successione nei contratti di lavoro) non sortendo la nullità l'effetto perseguito dal legislatore che invece è pienamente soddisfatto con l'applicazione della norma elusa - oltre ad essere più coerente con la finalità di consentire alla norma imperativa di prevalere comunque, meglio si adatta alle ipotesi in cui la norma ha lo scopo di tutelare la parte più debole, come per l'appunto avviene per il lavoro subordinato, in relazione al quale la sanzione della nullità pregiudicherebbe invece i diritti del contraente che proprio la norma imperativa intende tutelare. Tuttavia tale interpretazione sembra trovare un insuperabile ostacolo nella disciplina della conversione del contratto nullo ex art. 1424 CC che pone un principio di conservazione del contratto che soccorre l'autonomia privata ammettendo che un contratto nullo possa produrre gli effetti di un contratto diverso, avendone i requisiti di sostanza e di forma, laddove si possa ritenere che le parti avrebbero accettato di stipularlo se avessero conosciuto l'invalidità. Orbene, al di là delle considerazioni circa la difficoltà di ritenere che in tali ipotesi le parti avrebbero voluto il contratto diverso e circa la ritenuta 244 MORELLO, op. cit., p. 338; D'AMICO G., op. cit , 181. In senso favorevole CRICENTI, op. cit., p. 294. 245 Così si esprime CRICENTI, op. cit. citando VIDAL, 393segg.; MORELLO, op. cit., pp. 338-339. 115
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