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1.1 Le sanzioni
Nel Codice Civile italiano alla tipizzazione del negozio in fraudem legis
non segue la comminazione di una sanzione certa, diversamente da quanto
avviene attualmente nel Nuovo Codice Civile brasiliano che, come avremo
modo di trattare, pur non qualificando la frode alla legge, la colloca tra le
ipotesi di nullità dei negozi giuridici (art. 166 CCB). Tuttavia anche nella
vigenza del precedente Codice Civile la dottrina propendeva per la nullità
dell'atto fraudolento, consentendo tale soluzione la salvaguardia
dell'interesse sociale alla riaffermazione della norma elusa 66 .
Considerato, tuttavia, che la norma dell'art. 1344 CC “reputa” illecita
la causa del contratto che costituisce “il mezzo per eludere l'applicazione di
una norma imperativa” (in frode alla legge), e che ai sensi dell'art. 1418 co.
2 CC all' illiceità della causa consegue la nullità del contratto, secondo la
dottrina maggioritaria 67 anche nelle ipotesi di frode alla legge la sanzione,
sebbene non enunciata, debba essere la nullità per illiceità della causa. Tale
conclusione è suffragata dalla considerazione che, essendo medesima la
ratio delle tre norme collocate sistematicamente nella sezione seconda
del libro quarto delle obbligazioni - “Della Causa del contratto”,
ovvero quella di garantire l'effettività della norma imperativa violata, anche
la conseguenza sanzionatoria debba essere la medesima.
Il negozio in frode pone tuttavia un problema di relazione con la
eventuale sanzione prevista dalla norma violata. Perchè se la nullità del
negozio fraudolento appare logicamente coerente col sistema, è anche vero
che la norma imperativa raggirata spesso prevede per la sua violazione una
sanzione differente dalla nullità, come l'annullabilità (ad esempio l'art. 388
CC). Pertanto, in ipotesi di tal fatta, secondo alcuni 68 , potrebbe verificarsi
che la violazione diretta della norma comporti una conseguenza
66
In tal senso LIMA. A., op. cit., 319 e segg.
67
ROTONDI, op. cit., 1911; CARRARO, Il negozio in frode alla legge, Padova, 1943 , 235;
GIACOBBE, op. cit., 60 esegg..
68
CARRARO, Il negozio in frode alla legge, cit. 235 ess. specie 240-241
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