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10. Il contratto a tempo determinato La nozione di contratto a tempo indeterminato in Brasile non si allontana dal concetto italiano, ritenendosi per tale il contratto la cui durata temporale non sia limitata da un termine di cessazione del rapporto. Secondo la dottrina dominante il contratto a tempo indeterminato rappresenta la regola generale. Pertanto in mancanza di espressa previsione vige la presunzione che il contratto sia stato stipulato a tempo indeterminato. Ciò, si ritiene, anche in ossequio al principio costituzionale che prevede l‟applicazione della norma più favorevole al lavoratore. Ed invero i lavoratori contrattati a tempo indeterminato, sebbene non abbiano diritto alla stabilità e non dispongano tutele analoghe all‟art. 18 dello Statuto dei Lavoratori italiano, hanno in ogni caso maggiori possibilità di acquisire diritti e prerogative nel tempo essendo, perchè è in questi lavoratori che il datore di lavoro è maggiormente portato ad investire. Il contratto a tempo indeterminato comporta che la prosecuzione del contratto tra le parti in presenza di cause di sospensione o interruzione con rinvio degli effetti 309 dell‟eventuale licenziamento del lavoratore al termine Oliveira – DJMG 20-03-2004; TRT 12ª R. – RO-V 00077-2003-044-12-00-0 – (04956/2004) – Florianópolis – 3ª T. – Relª Juíza Teresa Regina Cotosky – J. 10.05.2004; TRT 4ª R – 01142- 2002-741-04-00-5 RO – 4ª T – Rel. Juiz Milton Varela Dutra – DOERS 10.02.2004; TRT-RO- 2663/00 - 4ª T. - Rel. Juiz Luiz Otávio Linhares Renault - Publ. MG. 29.07.00; RT 4ª Região - 00539-2001-851-04-00-4 (RO) – Rel. Juiz hugo Carlos Scheuermann. Data de Publicação: 24/03/2004; TRT 12ª R. – RO-V 00691-2003-014-12-00-0 – (06185/2004) – Florianópolis – 1ª T. – Rel. Juiz Amarildo Carlos de Lima – J. 07.06.2004) Ac.1ªT.: Julg: 00.00.02 TRT-RO: 1337/02 - Rel. Juiz: Pedro Luis Vicentin Foltran - Publ. DJ: 23.08.02. 309 La sospensione comporta la paralisi totale del rapporto di lavoro senza la rottura del rapporto di impiego. Durante tale periodo il datore di lavoro, a fronte del mancato espletamento dell‟attività lavorativa non è tenuto al pagamento della retribuzione ed il tempo di sospensione non è computato come tempo di servizio. Sono, tra le altre, ipotesi classiche di sospensione: a)la malattia o l‟infortunio oltre il 15° giorno (art. 476 CLT; L. 8213/91, art. 20); lo sciopero, servizio militare; sentenza di condanna penale non ancora passata in giudicato (laddove la definitività della sentenza comporta il diritto del datore di lavoro al recesso giustificato). L‟interruzione, invece, è una paralisi parziale del contratto di lavoro, dal momento che a fronte della mancata prestazione di servizio il lavoratore ha egualmente diritto alla retribuzione. Essa ricorre nel caso di assenze legali (malattia fino al 15° giorno, sciopero se l‟accordo collettivo preveda il pagamento della retribuzione, infortunio sul lavoro (che comporta solo il computo del 164
del periodo di sospensione; comporta inoltre il diritto del lavoratore ad un indennizzo per il caso di licenziamento senza giusta causa 310 , oltre al diritto a preavviso di 30 giorni. Il contratto a tempo determinato, invece, disciplinato dall‟art. 443 comma 2 della CLT e in varie leggi sparse, è quello la cui durata temporale è prestabilita dalle parti all‟atto della stipula del contratto di lavoro. Considerato che la regola è quella della continuità del rapporto esso è ammesso soltanto in ipotesi specifiche ed in particolare per servizi la cui natura o transitorietà giustifichi la predeterminazione temporale del rapporto, come nel caso della sostituzione di lavoratore “permanente” assente per ferie o per situazioni straordinarie in cui l‟aumento delle commesse imponga temporaneamente un aumento della ordinaria produzione, come avviene generalmente a cavallo di festività natalizie o pasquali, ovvero per la realizzazione di servizi specifici come nel caso ad esempio di un muratore contrattato per la realizzazione di un muro. L‟elemento essenziale al fine della validità del contratto a tempo determinato è senza dubbio il carattere “transitorio” delle attività richieste al lavoratore. Il termine può essere inoltre apposto a fronte di un “contratto di esperienza” che non può eccedere i 90 giorni. E‟ prevista inoltre la possibilità di contrattazione a tempo determinato nel settore dello spettacolo ovvero in ambito sportivo. La durata massima del contratto non può eccedere i 2 anni (90 giorni per il contratto di esperienza). La prosecuzione oltre il termine massimo comporta la trasformazione del rapporto in un rapporto a tempo tempo di servizio), ferie, festività, riposi, incarico pubblico, maternità, mandato sindacale (con pagamento della retribuzione solo se previsto nell‟accordo). 310 Le modalità di recesso sono di varia natura. Si distingue il licenziamento arbitrario, o ingiusto che dà diritto all‟indennizzo e alla consegna dei documenti per potere accedere alla indennità di disoccupazione. Licenziamento assistito da giusta causa, a seguito della quale il lavoratore non ha diritto a percepire l‟indennizzo. L‟ipotesi di chiusura dello stabilimento è equiparata al licenziamento ingiustificato sulla base del principio dell‟assunzione del rischio da parte del datore di lavoro, con conseguente diritto all‟indennizzo. Se il lavoratore si dimetta laddove il rapporto abbia avuto una durata inferiore ai 12 mesi il lavoratore ha diritto a percepire solo la 13ª mensilità, non anche le ferie, non avrà diritto a ritirare il fondo di garanzia, oltre, ovviamente, a e non percepire alcun tipo di indennizzo. 165
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