View/Open - DSpace - Tor Vergata - Università degli Studi di Roma ...

nella disciplina della conversione del contratto nullo ex art. 1424 CC che
pone un principio di conservazione del contratto che soccorre l'autonomia
privata ammettendo che un contratto nullo possa produrre gli effetti di un
contratto diverso, avendone i requisiti di sostanza e di forma, laddove si
possa ritenere che le parti avrebbero accettato di stipularlo se avessero
conosciuto l'invalidità.
Orbene, al di là delle considerazioni circa la difficoltà di ritenere che in
tali ipotesi le parti avrebbero voluto il contratto diverso e circa la ritenuta
impossibilità di conversione del negozio illecito 74 - sebbene susciti qualche
perplessità la circostanza che nel caso della frode alla legge non siamo in
presenza di una causa realmente illecita, ma “ritenuta illecita” – sembra
pacifico che il negozio in frode alla legge non possa essere convertito in
quanto l'ordinamento valuta negativamente l'attività delle parti, alle quali
non sembra voler apportare soccorso 75 .
1.2 Negozi affini alla frode alla legge
a) Il negozio indiretto
Un intervento recente della Corte di Cassazione 76 ha
contribuito a creare confusione in una situazione già di per sé
tutt‟altro che chiara, qualif icando il contratto in frode alla legge
ex art. 1344 del CC quale una “specie del negozio indiretto,
caratterizzato dal fatto che lo scopo ulteriore perseguito dalle
parti è illecito”. Ed invero la pedissequa applicazione della teoria
oggettiva, per cui la frode integrerebbe una violazione indiretta
di una norma imperativa, indurrebbe a ritenere attuabile la frode
stessa attraverso un negozio indiretto, ovvero un negozio
74 Cass. 18 marzo 1953, n. 1036; Cass. 2 febbraio 1957, n. 406; in dottrina BIANCA, op.,
cit. 634; BIGLIAZZI-GERI, Conversione dell'atto giuridico (voce), in Enc. Dir. X, Milano, 1962,
536
75 In senso contrario D'AMICO G., op. cit., 183segg..
76 Cass. 30 maggio 2005, n. 11372
42