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probabilmente in ragione (non esclusiva) delle influenze del
diritto canonico che notoriamente dà risalto all‟elemento
intenzionale, sebbene nello stesso non è dato rinvenire, al di là
di ciò che si sarebbe portati ad immaginare, numerose
indicazioni in tal senso.
La ripugnanza al comportamento immorale genera una
distorsione quando tale condotta viene sottoposta ad un
trattamento più rigoroso di quello destinato alla violazione
diretta della norma.
Nella formazione della teoria della fraus deve attribuirsi un
rilievo alla dicotomia fatta in tema di azione pauliana consilium
(fraudis) e eventus (damni), elementi che dal diritto romano ad
oggi fondano la responsabilità per atto illecito. In particolare
dalla Glossa in poi i due elementi summenzionati si applicano a
tutti i tipi di frode, e ricorrono a tali f igure anche coloro che
ritengono eccessiva l‟estensione della portata precettiva di una
norma sulla base della volizione antigiuridica, rilevano che il
consilim fraudis non è di per sé suff iciente, richiedendo il
necessario concorso dell‟eventus damni.
4. (segue) nel diritto moderno
Il maggior rigore entro cui deve muoversi l‟interprete negli
ordinamenti giuridici moderni, nonché l‟affermazione del
principio della impossibilità di applicazione estensiva di una
norma proibitiva 25 ha imposto, a differenza che per gli
ordinamenti romanistici, una necessaria distinzione tra
interpretazione della legge e frode alla legge, laddove il ricorso
alla sola interpretazione per fronteggiare le elusioni avrebbe
25 D‟AMICO, Libertà di scelta del tipo contrattuale e frode alla legge,Milano 1993, p. 23
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