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ichiedendo invece la frode alla legge una lacuna extra legem, derivante cioè dalla formulazione troppo ristretta della norma. Utilizzando il “processo di razionalizzazione della tecnica della frode, l‟integrazione sarebbe possibile se, presupponendosi la violazione di una norma imperativa di natura materi ale, la frode sia desumibile dalla presenza di indici obiettivi quali a) “la surrogabilità in senso economico del procedimento elusivo con quello proibito” 57 ; b) la mancanza di un legittimo interesse delle parti allo specif ico contratto; c) “la facilità di individuazione della frode con riferimento ai rischi e al costo del procedimento impiegato – quale presupposto per stabilire se l‟elusione si dimostri espressione di una prassi consolidata o facilmente consolidabile” 58 ; d) la la repentinità degli atti e) la atipicità delle clausole adottate Ma anche tale orientamento non si sottrae a critiche dal momento che è stato osservato come non si vede “la differenza tra il dire che un contratto, benché non espressamente vietato dalla legge, deve ritenersi illecito in quanto nella sostanza viola lo spirito di un precetto normativo ad esso analogicamente applicabile, e il dire che lo stesso contratto sia colpito con la medesima sanzione per effetto dell‟applicazione, in combinato disposto, di due norme, di cui una generale, capace di colpire tutti i contratti analoghi a quello previsto espressamente nella norma speciale in quanto ne raggiungano il medesimo risultato” 59 . Dunque sembrerebbe che, considerate le diff icoltà dogmatiche di spiegare la frode alla legge, la stessa debba essere valutata dal punto di vista strutturale del mezzo attraverso il quale il risultato economico è perseguito, dovendosi 57 Nel senso che sussista una identità di scopo tra negozio vietato e quello utilizzato per aggirare la norma proibitiva. 58 MORELLO U., op. cit., 59 NARDI S., op. cit. , p. 22 36
escludere l‟indagine vincolata al solo risultato raggiunto, che porterebbe ad azzerare le distanze tra il contra legem agere e l‟in fraudem legis agere. L‟indagine sulla frode va compiuta pertanto oltre il singolo negozio che può essere di per sé è lecito, prevedendo la dell‟art. 1344 CC che la causa – anche se in sé lecita - debba reputarsi illecita. 37
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