Compendio de Derecho Sucesoral - Universidad Libre Sede ...

principalmente de las deudas hereditarias sino en forma subsidiaria (art. 1238, inc.
Final), precisamente porque su cuota no emana del patrimonio del difunto sino
únicamente de los bienes que conforman el activo de este último (C.C., 1236 y
1016, num. 5º). De allí que deben hacerse prevalecer estas últimas disposiciones,
ya que son ellas las que exactamente regulan la forma de calcular el monto de la
porción de acuerdo a la naturaleza exacta de esta institución, que como lo vimos
anteriormente no es ni herencia ni legado.
La segunda observación consiste, en que al decir que este derecho se otorga "al
cónyuge sobreviviente que carece de lo necesario para su congrua subsistencia",
se engendra, a primera vista, la idea de que la porción es una asignación
alimenticia (alimentos congruos), o por lo menos de carácter especial, lo cual no
es exacto ya que entre ellas existen notables diferencias, a saber:
a) La porción se causa con la muerte del causante, en tanto que los alimentos se
deben desde que el alimentante es condenado, demandado o reconoce
voluntariamente su obligación;
b) Los requisitos para adquirir la porción se analizan al momento de la muerte, en
tanto que los del alimentario podrán analizarse y revisarse en cualquier época;
c) La porción no aumenta ni disminuye por la alteración que sufra la situación del
cónyuge con posterioridad a la muerte del difunto, lo que sí acontece en los
alimentos;
d) La porción tiene una cuota fija, a diferencia de lo que acontece con los
alimentos;
e) La culpa en el divorcio ocasiona la pérdida del derecho de porción, no así los
alimentos, salvo que aquella sea constitutiva de injuria atroz;
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