Contratto e impresa - Cedam

SAGGI 677
contratto nelle sue strutture generali, contenute negli artt. 1321 ss. c.c., si
preoccupano di predisporre le condizioni di disciplina delle innumerevoli
manifestazioni che esso può assumere nell’esperienza. Il cuore dello spazio
di manovra riconosciuto alle parti è dato dalla rilevante malleabilità
del grande corpo del diritto dispositivo ( 9 ): di quegli insiemi di regole che
la legge mette a disposizione degli interessati per la disciplina del loro
contratto, ma che offre semplicemente, senza mai imporre. Resta infatti
nella libertà delle parti di avvalersi o meno del diritto dispositivo: di confermarlo
nel contratto, oppure di esprimere un regolamento che lo deroghi.
Come evidenziato dall’approccio che privilegia l’analisi economica del
diritto, nei contratti simmetrici tra imprese il ruolo svolto dal diritto dispositivo,
e dalla possibilità di deroga riconosciuta alle parti, è molto importante
ai fini del contenimento dei costi transattivi. Di recente in dottrina
è stato ribadito come la valorizzazione dei regolamenti contrattuali – e
dunque della deroga al diritto dispositivo – sia funzionale all’efficienza
contrattuale essendo i contraenti i soggetti più informati sull’affare veicolato
nel contratto (pertanto appositamente confezionato secondo le esigenze
espresse dal primo) ( 10 ).
La valorizzazione del testo contrattuale, e il rispetto della deroga al diritto
dispositivo, si giustificano in considerazione della simmetria di potere
contrattuale che caratterizza il rapporto tra gli stipulanti quale condizione
che soddisfa all’esigenza sistemica che vuole il contratto come prodotto
da un incontro di decisioni ragionevolmente libere ( 11). Si ha per-
( 9 ) Cfr. le osservazioni di De Nova, I singoli contratti: dal titolo terzo del libro quarto del
codice civile alla disciplina attuale, in I cinquant’anni del codice civile. Atti del convegno di Milano
4-6 giugno 1992, Milano, 1993, I, p. 220 s. sul recepimento legislativo delle prassi negoziali
nelle numerosissime regole di diritto dispositivo che strutturano le figure dei contratti
tipici.
( 10 ) Da questo punto di vista, si critica l’applicazione surrettizia del diritto dispositivo
invece derogato effettuata dalle corti attraverso gli strumenti della qualificazione del contratto
(come è noto, svincolata dal nomen iuris utilizzato dalle parti) e dell’interpretazione
(si constata infatti che mentre il giudice che interpreta la legge tende ad attribuire al testo il
significato più ampio possibile, invece lo stesso giudice, quando si trova a interpretare non
il testo della legge ma il testo del contratto, tende a minimizzarne il significato, effettuando
letture restrittive; in tal modo l’interprete fa spazio, in termini di integrazione della lacuna
così venutasi a creare, al diritto dispositivo che avrebbe ben potuto argomentarsi come derogato
da quello stesso regolamento contrattuale se sufficientemente valorizzato in tutti gli
spazi di possibile significanza). Cfr. Gambaro, Contratto e regole dispositive, cit., p. 1 ss. e
poi il pensiero di Monateri, I contratti di impresa e il diritto comunitario, in Riv. dir. civ.,
2005, I, p. 503 s.
( 11 ) Il che è dimostrato dall’importanza riconosciuta anzitutto in sede comunitaria alla