Contratto e impresa - Cedam

SAGGI 759
collegate esclusivamente all’ordinamento nel quale sono costituite. Da
ciò discende che nei Paesi che adottano tale principio, le società assumono
la nazionalità in modo permanente, risultando irrilevante qualunque
eventuale vicenda territoriale successiva. In questi sistemi, la legge regolatrice
delle società sarà quindi sempre quella dello Stato di costituzione.
Conseguentemente in questi Paesi, i soggetti giuridici stranieri dovrebbero
essere riconosciuti secondo le norme dello Stato di origine ( 8 ).
Secondo la teoria della sede reale o effettiva le società sono invece collegate
al luogo in cui è situata la loro sede effettiva. Questi ordinamenti si
fondano sull’idea che le società debbano avere un legame reale con lo
Stato del cui sistema giuridico pretendono l’applicazione. Se tale legame
viene meno, perché le società trasferiscono la loro sede effettiva, o non
esiste ab origine (società straniere), alle società non è più permesso « qualificarsi
» secondo il diritto dell’ordinamento di origine ma è necessario un
procedimento di riqualificazione nello Stato in cui collocano la sede effettiva.
I Paesi che adottano questo criterio, non riconoscono quindi gli enti
privi di collegamenti territoriali nello Stato e pertanto negano il riconoscimento
delle società che appartengono a giurisdizioni diverse rispetto a
quella in cui è stabilità la sede reale ( 9 ).
Dagli accenni fatti discende che dall’adozione di uno o dell’altro principio,
deriva il diverso approccio che gli Stati riservano alla fattispecie del
trasferimento all’estero delle società.
Negli ordinamenti che aderiscono alla teoria della incorporazione, il
trasferimento della sede della società non rappresenta un problema dal
punto di vista giuridico. Le società costituite in questi ordinamenti sono
libere di trasferire la sede in un altro ordinamento senza incorrere nello
ti la penetrazione in sempre nuovi territori del diritto e delle imprese inglesi, indipendentemente
dal fatto che il territorio di operatività appartenesse alla corona. La Sitztheorie, nasce
invece in Francia, verso la metà del XIX secolo, con scopi difensivi, ed in particolare per
impedire la fuga delle società francesi verso l’Inghilterra o il Belgio. Mucciarelli, Libertà
di stabilimento comunitaria e concorrenza tra ordinamenti societari, in Giur. comm., 2000, 6, p.
557. Per una panoramica dei sistemi adottati nei vari Stati europei, si v. Petrelli, Formulario
notarile commentato, III, tomi II e III, 2003 e Wymeersch, Il trasferimento della sede della
società nel diritto societario europeo, in Riv. soc., 2003, 4, p. 729 ss.
In generale, in Europa, adotta il criterio del luogo dell’incorporazione l’ordinamento
britannico, irlandese, danese, finlandese, svedese. Ricorre invece a quello della sede effettiva,
l’ordinamento austriaco, francese, belga, lussemburghese, tedesco e greco. Altri ordinamenti,
come quello italiano, portoghese, spagnolo e olandese adottano un criterio misto.
( 8 ) In tale senso tra i tanti v. Benedettelli, “Mercato” comunitario delle regole e riforma
del diritto societario italiano, in Riv. soc., 2003, 4, p. 724.
( 9 ) Benedettelli, cit. alla nota prec.