Contratto e impresa - Cedam

zioni di carattere non patrimoniale risultano svincolate da quelle dell’atto
che le racchiude (art. 587 c.c.) ( 23 ). L’atto strettamente negoziale dovrà sottostare
alle norme del libro IV c.c., mentre per il resto si applicheranno le
regole valevoli per l’esercizio dei diritti della personalità, sottratti alla disciplina
di diritto comune delle obbligazioni. Poiché, poi, gli accordi relativi
all’onorario e alle modalità dell’adempimento, vengono conclusi nel
contratto di cura, per la sua stipula sarà necessaria la capacità di agire ( 24 ),
mentre il consenso al trattamento potrebbe essere concesso dal soggetto
naturalmente capace ( 25). Il distinguo è reso possibile dalla circostanza che
l’accordo fra medico e paziente non equivale, ancora, ad autorizzazione
ad intervenire. La distinzione risulta, inoltre, funzionale all’esigenza di tutelare
l’interesse del paziente in via autonoma rispetto alle vicende del
contratto ( 26), senza forzare inutilmente la differenziazione codicistica ( 27).
3. – Cenni al problema dei minori
DIBATTITI 593
Ragionare in questi termini significa rendere possibile l’elaborazione
di una risposta soddisfacente all’annosa questione del consenso dei minori
( 28).
Non appare consono alla moderna sensibilità giuridica e sociale privare
un soggetto maturo, ancorché incapace, di ogni possibilità di scelta in
ordine all’atto medico che lo riguarda. Né appare auspicabile che un atto
di natura personalissima sia completamente sottratto alla determinazione
del legittimo titolare. D’altra parte, il codice stesso riconosce, in alcune situazioni,
poteri decisionali a soggetti privi di capacità di agire, come nei
casi di cui agli artt. 84, comma 2°, 250, comma 2° e 371, comma 1°, n. 1. Simili
norme vanno brevemente analizzate.
L’art. 371 prevede che sia « sentito » il decenne per le deliberazioni
( 23 ) Cafaggi, Responsabilità del professionista, in Dig. disc. priv., (sez. civ.), VII, Torino,
1997, p. 173.
( 24 ) Zambrano, Interesse del paziente e responsabilità medica nel diritto civile italiano e
comparato, Camerino, 1993, p. 31; Stanzione, Capacità e minore età nella problematica della
persona umana, Napoli, 1975, p. 395.
( 25 ) Stanzione, cit., p. 394 ss.
( 26 ) Tommasi, cit., p. 559.
( 27 ) La partizione tra capacità giuridica e capacità di agire appare inutile, al di fuori dei
rapporti patrimoniali, per Busnelli, Capacità e incapacità del minore, in Dir. fam. pers.,
1982, p. 60 ss.
( 28 ) Sulla questione v., da ultimo, La forgia, Il consenso informato del minore “maturo”
agli atti medico-chirurgici: una difficile scelta d’equilibrio tra auto ed etero-determinazione, in
Fam. e dir., 2004, p. 407 ss.