Contratto e impresa - Cedam

SAGGI 753
È pacifico, infatti, che la cessione delle azioni non implica una modifica
del contratto sociale ( 25 ). Il principio è confermato, almeno sotto il profilo
formale, dal dato positivo, poiché le forme di circolazione della partecipazione
sociale non presuppongono in alcun caso l’atto pubblico, e ciò
sia con riguardo alla s.p.a. (art. 2355 c.c.), sia alla s.r.l. (art. 2470 c.c.).
D’altro canto, la cessione delle azioni non integra nemmeno un negozio
di secondo grado rispetto al contratto sociale ( 26 ).
Tuttavia, la conclusione cui in base a questo ragionamento sembrerebbe
di poter arrivare, ossia la libertà di forma del contratto in esame, comunicato
agli amministratori per l’annotazione nel libro soci, comporta
una situazione di potenziale incertezza sull’identità del cessionario (o anche
del cedente, immaginando successivi passaggi nella titolarità della
partecipazione).
Dall’art. 2435, comma 2° (aggiunto alla norma dalla l. n. 310 del 1993),
pare doversi desumere un interesse pubblico alla conoscenza della compagine
azionaria delle società aventi azioni non quotate in mercati regolamentati,
che spiega l’obbligo periodico di iscrizione nel registro delle imprese
dell’elenco dei soci. Ammettendo una cessione della partecipazione
azionaria effettuata in forma libera e successivamente comunicata agli
amministratori, non si potrebbe garantire la veridicità dei dati resi noti, ed
in particolare l’identità del soggetto che ha acquistato le azioni, che è di
evidente rilievo anche per la stessa società.
Proprio la necessità di garantire alla società la certezza dell’identità del
cessionario ha portato a ritenere necessario, nel caso in esame, l’intervento
notarile ( 27).
L’atto di cessione della partecipazione azionaria non rappresentata da
titoli dovrebbe, quindi, rivestire la forma della scrittura privata autenticata
(o quella dell’atto pubblico, ma a scelta delle parti, e non perché questa
è la forma del contratto sociale, non modificato dal trasferimento della
partecipazione).
( 25 ) V. per tutti Galgano, Il principio di maggioranza nelle società personali, Padova,
1960, p. 210.
( 26 ) E ciò sia che si intenda il negozio di secondo grado come atto che modifica quello
di primo grado (così Carbone, La cessione del contratto, cit., p. 303, e Carresi, La cessione
del contratto, cit., p. 77), sia che si aderisca ad una diversa considerazione del fenomeno,
considerando il negozio di secondo grado come quello che « ha per oggetto la riproduzione,
la conferma, la rinnovazione, la revoca, l’interpretazione autentica di un negozio antecedente
» (voce Negozio in Falzone – Alibrandi, Dizionario enciclopedico del Notariato,
Roma, 1973, p. 125), ipotesi alle quali non pare riconducibile il trasferimento della partecipazione.
( 27 ) Di Fabio, op. cit., p. 832.