Contratto e impresa - Cedam

INNOVAZIONE LEGISLATIVA 873
che « l’esclusione dalla successione opera automaticamente come conseguenza
della pronunzia giudiziale di decadenza dalla potestà genitoriale ».
Ma il legislatore stesso, « ben conscio dell’annoso dibattito sulla natura
dell’indegnità, ha abbandonato l’idea » ( 56). E d’altronde, si è acutamente
notato nel condividere la scelta definitiva, « se con riguardo a una sola
specifica causa d’indegnità fosse stato previsto l’automatismo dell’esclusione
dalla successione, sarebbe stato gioco forza intendere il funzionamento
di tutte le altre cause come senz’altro governato dalla regola secondo
cui l’indegno potest capere sed non retinere, e si sarebbe in tal modo
realizzato un sistema nel quale la decadenza della potestà sul figlio si sarebbe
posta come causa d’incapacità a succedere, mentre, ad esempio,
l’assassinio o il tentato omicidio del figlio avrebbero rappresentato eventi
che (solo) avrebbero potuto comportare la perdita di un acquisto comunque
già verificatosi » ( 57 ).
In conformità alla tesi dominante, pertanto, anche per questa causa di
indegnità, non differentemente dalle altre, occorre una sentenza costitutiva
del giudice che escluda il genitore dalla successione del figlio; non è
sufficiente, dunque, che sia stata pronunziata la decadenza del genitore
dalla potestà.
La pronuncia giudiziale della decadenza è, peraltro, presupposto (non
sufficiente, ma) necessario affinché si possa agire in indegnità: occorre, in
particolare, che il tribunale dei minorenni ( 58 ), con provvedimento definitivo,
abbia accolto il ricorso dei legittimati ex art. 336 c.c., dovendo escludersi,
per converso, « che sia sufficiente che il genitore abbia tenuto una
condotta che, astrattamente, avrebbe potuto condurre, se portata a conoscenza
dell’autorità giudiziaria, alla pronunzia della decadenza dalla potestà
» ( 59 ).
Ed infatti, la lettera della norma lascia intendere che il genitore deve
essere già decaduto dalla potestà (« chi, essendo decaduto dalla potestà
genitoriale »). Sotto il profilo pratico, poi, potendo la sentenza d’indegnità
essere chiesta (anche dal figlio maggiorenne, e quindi) anche dopo parecchi
anni dal compimento del fatto astrattamente causativo della decadenza,
occorre avere certezza sull’effettivo accadimento di quel fatto che, dell’indegnità,
costituisce presupposto; e questa certezza può aversi solo gra-
( 56 ) Briganti, Il commento, in Not., 2005, p. 680.
( 57 ) Zaccaria, op. cit., p. 1151.
( 58 ) La competenza a pronunciare la decadenza spetta al tribunale dei minorenni del
luogo ove il minore ha la residenza di fatto, coincidente con il luogo di abituale dimora alla
data della domanda (Cass., 15 febbraio 1999, n. 1238, in Mass. Giust. civ., 1999, p. 341).
( 59 ) Così, testualmente, Bonilini, ult. op. cit., p. 296; e, nello stesso senso, M. Finocchiaro,
op. cit., p. 17.