Contratto e impresa - Cedam

746 CONTRATTO E IMPRESA
2. – È necessario esaminare le opinioni finora espresse da quanti si sono
occupati del problema.
Minoritario è il richiamo alla regola posta dall’art. 2355, comma 3°,
c.c., in base al quale si reputa indispensabile la forma autentica della documentazione
del trasferimento anche se le azioni non siano emesse, allo
scopo di garantire omogeneità di disciplina tra questo caso e quello della
girata dei titoli emessi. In quest’ottica, sarebbe sufficiente una dichiarazione
autenticata proveniente dal solo cedente, come avviene nel caso
della girata, che presuppone l’autentica della sua sola firma ( 6). La soluzione,
pur dettata da condivisibili esigenze di certezza, postula, però, un’identità
di disciplina tra titoli diversificati sotto il profilo del regime circolatorio,
sul quale influisce la mancata emissione ( 7 ). L’equiparazione tra
trasferimento di una partecipazione azionaria non rappresentata da un titolo
e girata di un’azione nominativa pare poco convincente anche osservando
che girata o transfert non possono essere utilizzati nel caso di mancata
emissione dei titoli, perché sono forme di circolazione che presuppongono
l’esistenza degli stessi ( 8).
Più diffusa è, invece, la proposta di applicare analogicamente l’art.
2470, comma 2°, c.c., relativo al trasferimento delle quote di s.r.l. (che impone
l’autentica notarile dell’atto di trasferimento, da esibire alla società),
anche in considerazione delle finalità di trasparenza nei trasferimenti delle
partecipazioni di società di capitali, perseguite dalla disciplina de qua, le
quali sarebbero frustrate se si consentisse di ottenere l’iscrizione nel libro
no, 1985, p. 296 s.; Santini, Società a responsabilità limitata, in Comm. c.c. Scialoja-Branca,
Bologna – Roma, 1964, p. 12, nota 6; Gatti, L’iscrizione nel libro dei soci, Milano, 1969, p. 12.
( 6 ) Mariconda, Il trasferimento delle partecipazioni sociali ed i vincoli alla circolazione,
in Consiglio Nazionale del Notariato, Studi sulla riforma del diritto societario, Milano,
2004, p. 254.
( 7 ) Dopo la riforma vedi Di Fabio, op. cit., p. 820, rilevando che « la forma della girata
e quella del transfert presuppongono l’esistenza del titolo: per tali ragioni esse non possono
essere utilizzate allorquando le azioni non siano state emesse »; in precedenza cfr. Campobasso,
Diritto commerciale, cit., p. 220; Cardarelli, L’azione dematerializzata, cit., p. 147,
sottolineando che « l’emissione del titolo è il presupposto per l’applicazione delle regole
proprie della circolazione cartolare »; Di Sabato, Manuale delle società, Torino, 1999, p. 183,
osservando che la mancata emissione dei titoli incide solo sulla disciplina delle vicende traslative;
Angelici, Le azioni, in Il Codice Civile. Commentario, diretto da Schlesinger, Milano,
1992, p. 257, collegando il regime circolatorio all’emissione del titolo, e Visentini, voce
Azioni di società, in Enc. dir., IV, Milano, 1959, p. 967 ivi p. 993.
( 8 ) Di Fabio, op. ult. loc. cit.; analogamente, evidenzia che la mancata emissione dei
titoli sottopone le partecipazioni azionarie « ad un regime di circolazione non cartolare »
Cian, Note sui rapporti tra il nuovo diritto societario e il regime di dematerializzazione, cit.,
p. 320.