Contratto e impresa - Cedam

756 CONTRATTO E IMPRESA
prese approntano per affrontare i mercati globalizzati, dove la concorrenza
con le economie dei Paesi emergenti è sempre più forte ( 4 ).
Ma se la delocalizzazione, ovvero lo spostamento da un Paese ad un
altro, qualora attuata con la costituzione di nuove società all’estero, non
presenta particolari problemi o ostacoli giuridici, se realizzata con un trasferimento
diretto della sede sociale ( 5), in un Paese diverso da quello d’origine,
pone delicati problemi, a causa dei possibili conflitti esistenti tra i
diversi ordinamenti dei Paesi coinvolti.
La continuità giuridica della società trasferita, il suo riconoscimento
nello Stato di destinazione ed in quello d’origine, nonché la normativa applicabile
alla società che si trasferisce (cd. lex societatis), sono infatti, tutte
questioni che dipendono dagli ordinamenti giuridici vigenti nei Paesi
coinvolti dal trasferimento (Stato di partenza e Stato di arrivo), ed in particolare
dal tipo di collegamento (e riconoscimento) delle società che gli
Stati adottano.
In linea di principio, se nello Stato di partenza si adotta, quale criterio
di collegamento e riconoscimento delle società, quello dell’incorporazione,
per cui le società sono riconosciute e disciplinate sempre in base alla
legge dello Stato nel quale si è perfezionato il procedimento di costituzione,
allora in questi Paesi il trasferimento all’estero delle società è ammissibile,
mentre non lo è se il Paese adotta il criterio della sede effettiva, per
il quale le società sono riconosciute esclusivamente in ragione del loro
collegamento con il territorio.
Diciamo in linea di principio, in quanto la possibilità effettiva del trasferimento
deve essere verificata poi, oltre che con gli eventuali temperamenti
del criterio che gli Stati adottano nella pratica, anche alla luce del
In tale senso, forte potere attrattivo stanno assumendo i molti Paesi dell’Est che hanno
adottato regimi di tassazione con una flat tax, ovvero con un’aliquota unica sul reddito, che
prescinde sia dal livello di reddito che da qualsiasi altra variabile che può contraddistinguere
i contribuenti. In merito D’Alfonso, Il dibattito sulla flat tax, 2005, p. 4172 e Ferrera,
L’aliquota unica sveglierà la vecchia Europa, in Dir. e prat. trib., 2005, p. 766.
( 4 ) La dimensione che sta assumendo il « fenomeno Cina » è a riguardo emblematica.
( 5 ) Ai fini del presente lavoro, chiariamo che con la nozione di sede sociale (legale o
statutaria), si deve intendere quella risultante dall’atto costitutivo, o primo statuto, della
società, costituita secondo uno dei tipi previsti dalla legislazione civile dello Stato cui è
iscritta. È la sede che ha prevalenza rispetto alle altre, per i requisiti di pubblicità nei confronti
dei terzi. Per sede effettiva, si dovrebbe intendere quella dalla quale provengono gli
impulsi volitivi decisionali inerenti all’attività svolta. È la sede dell’amministrazione della
società, e può non coincidere con la sede amministrativa. La sede dell’attività principale
è il luogo ove è svolta la concreta attività imprenditoriale per il raggiungimento dell’oggetto
sociale.