Contratto e impresa - Cedam

SAGGI 729
valori concepita dal legislatore del frazionamento concordato del pacchetto
tra cessione fuori O.P.A. e apporto all’O.P.A. successiva ( 60 ).
Tra l’opzione di privilegiare il « mercato del controllo » – che avrebbe
comportato, più che una riforma, la soppressione dell’obbligo di O.P.A. –
e l’esigenza di proteggere (anche) gli azionisti « di minoranza », il legislatore
ha com’è noto accolto una soluzione di compromesso, che si è tradotta
nell’abbandono dell’O.P.A. preventiva a favore di quella obbligatoria
conseguente al superamento delle soglie di legge e nella contestuale
accentuazione del profilo procedimentale, a protezione specialmente della
fondamentale esigenza di trasparenza e informazione del mercato ( 61 ).
Lungo questa linea, un elemento di continuità fra vecchia e nuova disciplina
è ravvisabile nell’esigenza, ora positivamente sancita, di guardare
all’operazione economica nel suo complesso, aggregando ai fini della qualificazione
e disciplina della fattispecie tutte le porzioni, soggettive, oggettive,
spazio-temporali, procedimentali ecc. in cui essa viene artificiosamente
scomposta per eludere l’obbligo di O.P.A. ( 62 ).
Ma è nella finalità di tutela che può essere individuato il vero filo rosso
che accomuna le fattispecie di frazionamento abusivo regolate dalla
legge. Una finalità super-individuale, quella di tutela del risparmio, che
sottende il particolare rapporto che si instaura qui tra attività economica,
contratto e mercato, nel senso che ove la prima inerisce, tramite il contratto,
ai mercati di massa, l’ordinamento, a tutela di interessi che trascendono
la dimensione negoziale, dà luogo e giustifica un intervento autoritativo
che si esprime anche mediante la tipizzazione della fattispecie complessa
cui la norma, regolandola, attribuisce valenza formale ( 63).
( 60 ) Marchetti, Frazionamento dell’acquisto diretto ed O.P.A. successiva, cit., p. 1050.
( 61 ) R. Lener, La nuova disciplina delle offerte pubbliche di acquisto e scambio, cit. p. 244
ss., cui si rinvia anche per una compiuta analisi critica della nuova disciplina.
( 62 ) Marchetti, Frazionamento dell’acquisto diretto ed O.P.A. successiva, cit., p. 1049, il
quale a proposito dell’operazione formata da acquisto parziale fuori O.P.A. e acquisto concordato
ad O.P.A. conclusa del quantitativo residuo non apportato all’O.P.A. successiva, come
di quella diversa costituita dall’acquisto parziale fuori O.P.A. e quello che il cedente si è
contestualmente obbligato ad apportare all’O.P.A., discorre di « un disegno unitario e, come
tale, unificato ».
( 63 ) Sul punto mi permetto rinviare a Azzaro, I contratti non negoziati, Napoli, 2000,
spec. p. 323 ss., ove un’analisi di quel fenomeno etero-regolamentare, indotto dalle esigenze
di tutela tipiche dei mercati di massa, che mediante una serie di tecniche ben visibili nella
recente normativa contrattuale di fonte comunitaria determina un’evoluzione delle tradizionali
classificazioni nella direzione del passaggio « dal tipo di contratto al tipo di operazione
economica », come schema che racchiude le diverse fasi con cui si presenta il processo
economico immanente ai mercati di massa. Nella prospettiva di tutela segnata dalla relazione
fra la posizione del « consumatore » e delle imprese concorrenti su un piano oriz-