860 CONTRATTO E IMPRESA 2. – L’istituto in commento non ha grande applicazione pratica, « sebbene non si possa dimenticare che, proprio in questi ultimi anni, non pochi delitti sono stati commessi nella speranza di ricevere un’eredità » ( 14 ). Al modesto riscontro giurisprudenziale fa da contraltare un intenso dibattito dottrinale, concentratosi in particolare sulla natura giuridica dell’indegnità, dalla quale discendono conseguenze determinanti in punto di disciplina. Il codice civile vigente, in conformità al codice del 1865, ha preveduto l’indegnità, ma ha evitato di disciplinare la diseredazione ( 15). Inoltre, que- ( 14 ) Bonilini, ult. op. cit., p. 294. ( 15 ) Presso i Romani, la diseredazione aveva carattere di pena di fonte privata, e si risolveva nel potere del pater familias, dapprima illimitato e in seguito ridotto da Giustiniano, con la novella 115, a casi determinati, di escludere dalla successione i propri eredi necessari. Oggi, nonostante il nostro c.c. (così come quello abrogato e come il codice francese) non ne faccia menzione alcuna, ne è discussa l’ammissibilità, rimanendo pacifico che, in caso affermativo, non sarebbe mai possibile intaccare i diritti dei legittimari (cfr. D. Russo, La diseredazione, Torino, 1998, p. 196 ss.). Il senso attuale della diseredazione sarebbe pertanto l’esclusione dalla successione legittima di parenti non legittimari. Si tratta, in concreto, di capire se l’autonomia testamentaria possa esprimersi anche mediante disposizioni negative, in ossequio al fondamentale principio di cui all’art. 1322 c.c.; e si richiamano, a conferma della soluzione positiva, anche altre norme codicistiche che ampliano il contenuto del testamento descritto dall’art. 587 c.c., quali gli artt. 733, 647, 752, 737, ecc. In senso affermativo, in dottrina: D. Russo, op. cit., passim; Santoro Passarelli, Vocazione legale e vocazione testamentaria, in Riv. dir. civ., 1942, p. 200; G. Azzariti, Le successioni e le donazioni, Padova, 1990, p. 39 s., nota 78; Id., Diseredazione ed esclusione di eredi, in Riv. trim. dir. proc. civ., 1968, p. 1200; Trabucchi, Esclusione testamentaria degli eredi e diritto di rappresentazione, in Giur. it., 1955, I, 2, c. 279; Id., L’autonomia testamentaria e le disposizioni negative, in Riv. dir. civ., 1970, p. 42 ss.; Bandiera, Sulla validità della diseredazione, in Riv. giur. sarda, 1991, p. 402; Corona, La c.d. diseredazione: riflessioni sulla disposizione testamentaria di esclusione, in Riv. not., 1992, p. 505; Bonilini, Il testamento. Lineamenti, Padova, 1995, p. 18 s.; Ondei, Le disposizioni testamentarie negative, in Foro pad., 1977, c. 302; Schlesinger, voce Successioni (Diritto civile). Parte generale, in Noviss. Dig. it., XVIII, Torino, 1971, p. 755; e, soprattutto, Bin, La diseredazione – Contributo allo studio del contenuto del testamento, Torino, 1966, p. 203 ss. In giurisprudenza la tesi è stata accolta da alcune corti di merito: App. Firenze, 9 settembre 1954, in Foro pad., 1955, I, c. 48; App. Napoli, 21 maggio 1961, in Temi nap., 1962, I, p. 939; Trib. Parma, 3 maggio 1977, in Foro pad., 1977, I, c. 150 e c. 302, con nota di Ondei, cit.; Trib. Nuoro, 15 settembre 1989, in Riv. giur. sarda, 1991, p. 389, con nota di Bandiera, cit., che, dopo aver ammesso la validità di una disposizione testamentaria che si risolva in una dichiarazione puramente negativa di esclusione dalla successione di taluni eredi legittimi, ha aggiunto che « nell’ipotesi in cui la disposizione testamentaria di esclusione dalla successione di tali eredi legittimi esaurisca l’intero contenuto del testamento, si apre la successione legittima in favore dei non diseredati ». Ma proprio sull’art. 587 c.c. si basa la teoria negativa, seguita dalla Cassazione e dalla
INNOVAZIONE LEGISLATIVA 861 sta volta differenziandosi dal codice abrogato che aveva considerato l’indegnità un’incapacità a succedere, ha collocato l’istituto in un capo separato rispetto a quello dell’incapacità, così mostrando di aderire alla tradizione romanistica secondo cui l’indegno potest capere sed non potest retinere. Presso i Romani, infatti, l’indegno acquistava l’eredità, subendo però, in seguito, la privazione (ereptio) dei beni ereditari dal fisco; la confisca aveva carattere di pena inflitta per ragioni di ordine pubblico. Il legislatore moderno si è ispirato a quella antica concezione dell’istituto, ed ha considerato l’indegnità quale esclusione dalla successione ex post dall’eredità o dal legato ( 16 ). dottrina prevalente (L. Ferri, Se debba riconoscersi efficacia ad una volontà testamentaria di diseredazione, in Foro pad., 1955, I, c. 48; Id., L’esclusione testamentaria di eredi, in Riv. dir. civ., 1941, p. 228; Torrente, voce Diseredazione. c) diritto vigente, in Enc. dir., XIII, Milano, 1964, p. 102; Lipari, Autonomia privata e testamento, Milano, 1970, p. 240; Odorisio, Sulla cosiddetta diseredazione, in Temi, 1965, p. 180; Andreoli, Vocazioni isolate e concorrenti a titolo di erede, in Riv. dir. civ., 1941, p. 328; Cicu, Diseredazione e rappresentazione, in Riv. trim. dir. proc. civ., 1956, p. 385; Jemolo, La diseredazione, in Riv. dir. civ., 1965, II, p. 505; Cass., 5 aprile 1975, n. 1217, in Rep. Giur. it., 1975, voce Successione legittima e necessaria, n. 31; Cass., 20 giugno 1967, n. 1458, in Foro it., 1968, I, c. 574; Cass., 14 ottobre 1955, n. 3138, in Giur. it., 1955, I, c. 749; Trib. S.M. Capua Vetere, 25 maggio 1960, in Temi nap., 1960, I, p. 621). Questa norma, nell’affermare che con il testamento si dispone di tutte o parte delle proprie sostanze, andrebbe interpretata nel senso che con il negozio testamentario è possibile solo disporre tramite l’istituzione di erede o di legatario, e non escludere; con la conseguenza che il fine dell’esclusione potrebbe essere raggiunto soltanto attribuendo tutti i beni a soggetti diversi dal soggetto che si vuole diseredare. Inoltre, si aggiunge, le cause di esclusione dalla successione sono previste dalla legge all’art. 463 c.c. quando disciplina l’indegnità, ed hanno carattere tassativo. Sarà quindi possibile escludere un non legittimario dalla propria successione soltanto disponendo a vantaggio esclusivo di altri soggetti (es.: « dei miei tre fratelli istituisco eredi soltanto Tizio e Caio ») (Torrente, op. cit., p. 10; G. Azzariti, Diseredazione ed esclusione di eredi, cit., p. 1181; Cass., 20 giugno 1967, n. 1458, in Foro it., 1968, I, c. 574. Ha ammesso che la volontà di istituire eredi altri successibili possa risultare anche implicitamente, Cass., 18 giugno 1994, n. 5895, in Corriere giur., 1994, p. 1498, con nota contraria di Bigliazzi Geri, così confermando App. Cagliari, 5 dicembre 1990, in Riv. giur. sarda, 1992, p. 27. Per una rassegna di giurisprudenza v. l’Appendice in D. Russo, op. cit., p. 220 ss.). La S.C., prendendo posizione su una questione dibattuta in dottrina, ha stabilito che poiché la diseredazione ha effetti esclusivamente con riguardo al soggetto nei cui confronti è effettuata, essa non esclude che il discendente legittimo di chi sia stato diseredato dal testatore possa succedere a quest’ultimo per rappresentazione (Cass., 23 novembre 1982, n. 6339, in Mass. Giust. civ., 1982, fasc. 10-11). ( 16 ) Cariota Ferrara, Le successioni per causa di morte. Parte generale, Napoli, 1977, p. 298; Giannattasio, op. cit., p. 50 ss.; Salis, L’indegnità a succedere, in Riv. trim. dir. proc. civ., 1957, p. 933 ss.; Barassi, Le successioni per causa di morte, Milano, 1947, p. 67; Bonilini, Manuale di diritto ereditario e delle donazioni, Torino, 2003, II ed., p. 44 ss.; L. Coviello
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