Contratto e impresa - Cedam

SAGGI 643
il tenore dell’art. 7, par. 3, della dir. Ce 93/13: l’azione inibitoria può essere
diretta contro l’associazione dei professionisti che raccomanda l’utilizzo
delle clausole, prescindendo da ogni indagine sull’effettiva utilizzazione
delle clausole stesse da parte del professionista destinatario della raccomandazione.
L’art. 140, comma 1°, lett. a), del codice del consumo [già art. 3, comma
1°, lett. a), l. n. 281 del 1998] non pone invece alcuna limitazione al riguardo,
in quanto parla, genericamente, di « atti » e di « comportamenti »
lesivi degli interessi dei consumatori e degli utenti: l’azione inibitoria assume
allora un carattere generalizzato.
Ma vi è di più. Ai sensi dell’art. 37 del codice del consumo, il giudice
inibisce al professionista l’uso delle clausole vessatorie: l’inibitoria ha un
contenuto negativo, di non usare date clausole. Invece, ai sensi dell’art.
140, comma 1°, lett. a), del codice del consumo, l’inibitoria può concernere
tanto un comportamento commissivo, quanto un comportamento
omissivo: pertanto, l’inibitoria può avere tanto un contenuto negativo (ordine
di non fare), quanto un contenuto positivo (ordine di fare).
L’art. 37, comma 1°, del codice del consumo limita l’ambito di applicazione
del rimedio inibitorio alle sole « condizioni di cui sia accertata l’abusività
ai sensi del presente capo [più correttamente, titolo]», sulle orme
della dir. Ce 93/13: l’uso del termine « abusività », in luogo del termine
« vessatorietà », appare nient’altro che il frutto di una svista del legislatore
italiano (ed infatti nell’art. 140, comma 10°, del codice del consumo si parla
dell’azione prevista dall’art. 37 del codice stesso in materia di clausole
« vessatorie »). Pertanto, ai sensi dell’art. 37 del codice del consumo, in sede
di inibitoria è possibile far valere la vessatorietà delle clausole, ma non
la mera non trasparenza delle stesse.
A differenti conclusioni si deve pervenire, per quanto concerne l’art.
2, comma 2°, del codice del consumo (già art. 1, comma 2°, l. n. 281 del
1998). Questa norma contiene un elenco di diritti dei consumatori riconosciuti
come fondamentali: tra tali diritti, spicca, in materia contrattuale, e
cioè del consumatore inteso come contraente, quello alla correttezza, trasparenza
ed equità nei rapporti contrattuali. Il diritto, o meglio i diritti alla
correttezza, trasparenza ed equità possono essere fatti valere anche in
sede di inibitoria. Così, non può dubitarsi dell’ammissibilità di un’azione
inibitoria, ai sensi degli artt. 139 e 140 del codice del consumo, di clausole
non corrette (ad es., clausole cd. a sorpresa), o di clausole non trasparenti,
o di clausole non eque.
4. – Ai sensi dell’art. 37, comma 1°, del codice del consumo (già art.
1469 sexies, comma 1°, c.c.) il giudice inibisce l’uso delle condizioni generali
di contratto « di cui sia accertata l’abusività ai sensi del presente capo