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RUPTURA | Una Revista Interdisciplinaria de Análisis Jurídico 101
En tercer término, esta argumentación tampoco convence porque el establecimiento de
una solemnidad no es un castigo para el comitente, sino una carga. En nada resulta vulnerada
la legítima expectativa del comitente (Anunciante) a explotar la obra publicitaria encargada
para todos los usos que sean de su interés por el hecho de exigirle que tome el
mínimo recaudo de acordar por escrito con el titular de los derechos los usos que el comitente
quiere darle a la obra, y en particular si ese uso será (o no) con carácter exclusivo. Si el
comitente no ha tutelado debidamente sus intereses mediante el pacto expreso con el autor
o titular originario de los derechos ¿por qué debe protegerlo la jurisprudencia?
En tal sentido, no puede desconocerse que si se aplica en forma indiscriminada el principio
que subyace a la fundamentación que perfila la Corte, ello podría tener consecuencias
desastrosas para los autores, además de resultar invertidas las políticas públicas asumidas
por el Estado. Con dicha interpretación llegaría a entenderse que allí donde la Ley dice que
se requiere un pacto expreso para que opere la transmisión del derecho debe leerse que se
transmiten todos los derechos que deriven de la función económica del contrato, aún cuando
exista una total orfandad de un pacto expreso al respecto.
4. (Continuación) El encargo no implica una transmisión del derecho de autor, pero
puede suponer una autorización o licencia de uso. Tal como puntualizamos más arriba, el
referido requisito de forma establecido por el Artículo 8 LPLA refiere solamente a la “transmisión”
del derecho de autor, quedando excluida por tanto la simple autorización de uso.
Esta última no es de carácter solemne sino que se rige por el criterio general de libertad de
forma.
Por ello es posible postular que, al margen de que el encargo no produce per se una
transmisión del derecho de autor sobre una obra, si puede llevar consigo, en ciertas situaciones
y en ausencia de un pacto expreso, el otorgamiento por parte del autor o titular
originario de una simple autorización de uso de la obra a favor del comitente. En virtud de
dicha autorización de uso el comitente queda investido de las facultades necesarias para
explotar la obra publicitaria, aunque sin carácter de exclusividad (lo que requiere pacto
expreso). En ausencia de pacto expreso respecto de la cesión de los derechos, cabe entender
que el autor o titular originario conservará dentro de su esfera de disposición la plenitud
de las facultades de explotación sobre la obra creada por encargo. El motivo que justifica
entender concedida dicha autorización simple de uso es que la misma derivaría de una
interpretación del contrato que ponga en contacto el negocio celebrado con sus elementos
textuales y extra-textuales, así como con la propia función económica del contrato de encargo
celebrado 55 .
55
Así, el autor que crea por encargo un himno para un Club Deportivo, debe entenderse que autoriza
a dicho Club a comunicarlo públicamente durante los partidos disputados por dicho Club, incluso cuando
no exista un pacto expreso al respecto; un autor que crea un programa informático por encargo de una
empresa financiera, debe entenderse que autoriza a dicha empresa a reproducir dicho programa y hacerlo
correr en todas las máquinas en que dicho programa deba ser instalado; un estudio de arquitectos que
crea los planos y maquetas para un edificio por encargo de un comitente, debe entenderse que autoriza al
comitente para realizar algunos usos sobre dicha obra –por ejemplo, realizar una reproducción de la maqueta
para incluirla en brouchures destinados a promocionar la adquisición de unidades del edificio-. Y
también, dentro de esta línea, debería entenderse que una agencia que crea una obra publicitaria por
encargo autoriza al comitente a hacer un uso de la misma para el fin normal a que dicha obra está destinada,
y que no es otra que su comunicación al público.