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RUPTURA | Una Revista Interdisciplinaria de Análisis Jurídico 61
la duda se volviera a plantear en el centro de la doctrina contractualista. La primera reacción
fue atrincherarse en la forma de los acuerdos tradicionales (tinta y papel) como base
que legitimara el intercambio electrónico subsiguiente (es la fase de los llamados Acuerdos-
EDI). 54 Luego, paulatinamente, el desconcierto es sucedido por una respuesta que se impone
gradualmente: nada de la sustancia del contrato ha cambiado, lo único nuevo es la forma.
Y aquí está lo interesante: la forma, una vez más, es irrelevante, lo trascendente es la
“sustancia” del contrato, es decir, el consentimiento.
Esa respuesta sigue exactamente la misma estrategia por la cual el contrato consensual
vino en el siglo XVII a ocupar todo el ámbito del contrato moderno. Igual que ante las
nuevas distancias abiertas por los descubrimientos y el comercio con Asia y América, donde
la forma es dejada de lado para recurrir a una sustancia que la envuelve y supera; el
nuevo manejo de la distancia implicado por las telecomunicaciones vuelve a generar una
respuesta donde la dupla forma-sustancia presta un servicio argumental al ser el vehículo
a través del cual las intenciones de penetración directa en todos los mercados a través de
internet se llevan a efecto. Igual que en el siglo XVII la apelación a una sustancia o materia
esencial frente a la cual la forma es irrelevante presta el servicio. Naturalmente, ninguno de
los dos movimientos es “natural” o el resultado de una especie de alumbramiento lógico de
una “esencia” contractual sólo-ahora entendida. Simplemente son una mecánica a través de
las cual se asume y presenta un cambio que en realidad viene impuesto por la tecnología
nueva usada en el intercambio de bienes.
Ulteriormente este dato del presente puede echar luz sobre el pasado: quizás lo que se
procesó en los inicios de la modernidad fue sólo la aceptación de una cierta nueva forma (la
correspondencia epistolar). Ello sería revelado por el desconcierto ante la forma novísima
de la correspondencia electrónica. La extendida inquietud fuera del derecho civil acerca
del contrato electrónico revela en el fondo que la única diferencia entre los distintos juristas
era que, por un lado, los civilistas habíamos creído en el truco argumental (si se me permite
esa expresión) con una fe digna de mejor causa, mientras que el entorno estaba percibiendo
mucho más claramente la cuestión real en juego.
2. Estado y normas supletorias: huida del estado e imperatividad débil
Por último, la cuestión de las normas supletorias quizás es la que ofrece más aristas en
que podemos ver empujes distintos a los de los inicios pero, en su ir y venir, identificables
con cadenas de conceptos que ya nos son familiares a partir de lo revisado anteriormente.
En cuanto a los contratos entre empresas varios fenómenos son destacables. En primer
lugar, un proceso que, queremos sugerir, es de Recepción del common law. Así como en su
época hubo un proceso de Recepción del Derecho Romano en Europa Central y Occidental,
así también hay ahora un proceso de recepción del common law en los países de tradición
romana. Las normas supletorias estatales comienzan a ser sustituidas por unas mallas de
conceptos que provienen de las prácticas contractuales anglosajonas o bien confían en la
aplicabilidad de la Ley de Nueva York (directamente cuando las normas derecho internacional
privado nacional lo admiten o a través de toda una tan refinada como artificial dogmática
que hacer llegar las soluciones al destino que quiere, cuando ello no parece tan
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Caffera, Gerardo, Una mirada al tema de los contratos informáticos y el consentimiento por medios electrónicos,
ADCU Tomo XXVIII, FCU, Montevideo, 1998.