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RUPTURA | Una Revista Interdisciplinaria de Análisis Jurídico 71
(c) desde el punto de vista de las categorías jurídicas, el orden jurídico de una situación
real puede ser esencialmente diferente, sin que las relaciones económicas sean
afectadas de modo considerable;
(d) la garantía jurídica está, en el más alto grado, al servicio directo de los intereses
económicos, pero si así no fuera, estos intereses serán los factores más poderosos
en la formación del derecho, porque “toda fuerza que garantiza un poder jurídico
es, de alguna manera, mantenida en existencia por la acción consensual de los grupos
sociales que a el pertenecen, y la formación de los grupos sociales está condicionada
en alto grado por la constelación de intereses materiales” (Weber, 1922:270)
(e) los resultados que pueden obtenerse en el campo de la economía mediante el empleo
de la coacción jurídica está limitada por su propio modo de ser, entre otras
circunstancias. “Los límites del éxito de hecho de la coacción jurídica resultan más bien de
los límites del poder económico de los interesados: no sólo el acervo de bienes es limitado
sino también las formas posibles de utilización son limitadas en virtud de las formas usuales
de utilización y de tráfico entre las unidades económicas, las que pueden acomodarse, si
es que se acomodan, a órdenes heterónomos sólo después de una difícil orientación nueva de
todas las disponibilidades económicas y casi siempre con pérdidas o por lo menos con fricciones.
(…) La tendencia a abandonar probabilidades económicas sólo para actuar con arreglo
a la ley es naturalmente pequeña si una convención muy viva no desaprueba la evasión
del derecho formal, cosa que no será fácil si los intereses perjudicados por una innovación
jurídica son muy extendidos; y, además, la elusión de leyes en el campo económico es fácil
de encubrir. Según la experiencia son particularmente inaccesibles a la influencia del derecho
los efectos que dimanan de las últimas fuentes de la acción económica: la valoración
económica de los bienes y, con ello, la formación de precios”. (Weber, 1922:270-271)
(f) Para ningún fenómeno económico fundamental, es imprescindible, desde un punto
de vista teórico, la garantía ‘estatal’ del derecho. Ni siquiera la existencia de
dinero escritural requiere de ello, como demuestra la historia. Sin embargo, Weber
no deja de reconocer que “un orden económico de estilo moderno no se puede llevar a
cabo sin un orden jurídico de características muy particulares”, que se encuentran en un
orden estatal moderno caracterizado por una fuerza coactiva de la más alta eficacia,
monopolizada y universalizada para todo el mercado, de manera de permitir
“el funcionamiento del derecho calculable según reglas racionales” (Weber,
1922:272).
3. La posición de Hans Kelsen
Kelsen (1881-1973) no se ocupó especialmente -al modo que lo hiciera Stammler- de la
relación entre derecho y economía. Sin embargo, su posición puede inferirse en el tratamiento
que hace del orden social.
Para Kelsen, la sociedad, como orden social, descansa sobre la existencia de un orden
creado positivamente, de manera deliberada en alguna medida importante, por los seres
humanos. A este fenómeno denomina ‘orden jurídico’.
(a) Así señala que “Conforme a la Teoría Pura del Derecho, el Derecho es (…) un orden
normativo. Es un orden social porque regula la conducta mutua de los hombres”. Pero “el
Derecho no es el único orden social. La moral, es un orden social normativo y existen
normas sociales aceptadas dentro de grupos sociales que regulan formas específicas de comportamiento,
sin tener un carácter moral o legal, tales como las normas relativas a la corte-