hukuk muhakemeleri kanunu - Ä°stanbul Barosu

Staj Eğitim Merkezi Cumartesi Forumları 20129anlamına geleceğini belirtiyor. Kanımca 120. maddenin 1. fıkrasıda bu kapsamda değerlendirilebilir.Az önce ölçülülük ilkesini de bir sınırlama ölçütü olarak ifade ettik.Avansın içeriğine nelerin dahil olabileceğini 120. maddenin birincifıkrasında göremediğimiz için, yani bir içeriği, çerçevesi olmadığıiçin, bu fıkranın başlı başına hak arama özgürlüğünü ölçülülükilkesine uygun olarak sınırlayıp sınırlamadığını inceleyemiyoruz.Ancak Tarifenin içeriğiyle birlikte böyle bir inceleme yapabiliyoruz.Yargılama giderlerinin neler olduğunu sayan 323. maddenin birçerçeve çizdiğini de söyleyemeyiz. Orda, tebligat giderlerinden karşıtarafa yükletilecek avukatlık ücretine kadar tüm masraflar sayılmış.HMK m. 120 f. 1’in, idarenin keyfi bir uygulamasına meydanverdiği için Anayasa’nın çeşitli maddelerine, özellikle 7. maddesiile 13. ve 36. maddelerine aykırı olduğu söylenebilir.Gider avansı uygulamasıyla ilgili ulaşabildiğimiz bir karar olarakYargıtay 9. Hukuk Dairesi’nin 20.03.2012 tarihli ve 2012/10115 E.,2012/9215 K. s.lı kararında birkaç mesele tartışılıyor. Birincisi, acabakanun yürürlüğünden önce açılmış davalarda gider avansı alınabilirmi? Bildiğimiz gibi Tarife 6. maddesiyle alınabileceği yönündebir düzenleme getirdi. Karara baktığımızda, gider avansı alınmasıbir dava şartı olduğundan ve dava şartının varlığı yargılamanın heraşamasında dikkate alınacağından, Kanunun yürürlüğünden önceaçılmış davalarda da gider avansı alınması ve HMK m. 120 f. 2’ninuygulanması gerektiği sonucuna varılıyor. Ancak kanımca varılansonuç isabetli değil. HMK m. 114’e göre dava şartı olan “Davacınınödemesi gereken gider avansını ödemesi”dir. Ancak, kanunun yürürlüğündenönce açılmış davalarda ‘davacının ödemesi gereken birgider avansı’ söz konusu değildir ve bu nedenle ‘bu avansın’ tamamlanmasınailişkin HMK m. 120 f. 2 de bu davalarda uygulanamaz.Dava şartı olması da başlı başına önceden açılmış davalarda dauygulanması sonucunu doğurmaz kanaatindeyim.Bir başka mesele, gider avansının tamamlatılması konusunda:120. maddenin 2. fıkrası, avansın yeterli olmadığının dava sırasındaanlaşılması halinde, mahkemece bu eksikliğin tamamlanması içindavacıya iki haftalık kesin süre verileceği öngörülüyor. Ancak burada120. maddenin 2. fıkrası çok istisnai hallerde başvurulmasıgereken bir düzenleme olmalıdır. Aksi halde davacıya, başka türlü