hukuk muhakemeleri kanunu - Ä°stanbul Barosu

318 İstanbul Barosu Yayınlarıçıkıyor? Arkadaşlar, bunun sebebi, kaynağı bir içtihadı birleştirmekararıdır. 25.01.1984 tarih ve 3/1 sayılı içtihadı birleştirme kararı.Bu içtihadı birleştirme kararı oranlarla, rakamlarla uğraşmıyor, oradabir konuyu tartışıyor. Tartışma şöyle: Arsa payı karşılığı inşaatsözleşmesi ani edimli bir sözleşme midir? Örneğin, Tandoğan aniedimli bir sözleşmedir diyor, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesisürekli edimli bir sözleşme midir? İsmet Sungur Bey, Hasan Erman,Bilal Kartal, Rona Seroran … (63.59) sürekli edimli bir sözleşmedirdiyor. Baskın görüş ve Yargıtayın bu içtihadı birleştirme kararındaortaya koyduğu görüşse karma bir görüştür. Diyor ki, hemani edimli sözleşmedir, hem sürekli edimli sözleşmedir. Sürekliedimli sözleşmenin de unsurlarını içeriyor, ani edimli sözleşmeninde unsurlarını içeriyor. Bunu şöyle izah ediyor arkadaşlar: Yanieğer edim hiç yerine gelmemişse, ifa hiç yoksa gayet basit, BorçlarKanunu 120, 225’e göre iş sahibi, arsa sahibi bu sözleşmeden dönecektir.Dönme dediğimiz için belli ki, ani edimli sözleşme, dönecek.Fakat inşaat hukukunu ilgilendiren Borçlar Kanunu maddelerindenyüklenicinin edimini yerine getirmemesi halinde temerrüdünhangi temerrüt hükümlerinin uygulanacağı konusunda bir açıklıkbulunmuyor. Bir kere Yargıtay bunu kabul etmiş, diyor ki, açıklıkolmamakla birlikte kanunda bir boşluk yoktur, Borçlar Kanunu 123ve 125 uygulanacaktır eğer hiç ifa yoksa, çünkü kanunda dönmekelimesini kullanmış, sözleşmeden dönme.Peki, kısmi ifa var, yani yüzde 20, yüzde 30, yüzde 40, yüzde 50,yüzde 60, yüzde 70 kısmi ifa varsa yine dönme mi olur? İşte tartışmaorada ortaya çıkıyor. Eğer siz ona hangi orana kadar dönme,hangi orandan sonra fesih olacağını ortaya koymazsanız ileriye etkilibozma nedir, geriye etkili bozma nedir bunu anlamak kolay olmaz.İşte arkadaşlar, bu içtihadı birleştirme kararı diyor ki, somut olayınözelliği ve niteliği artı dürüstlük ilkeleri Türk Medeni Kanunu madde2 birlikte değerlendirilmek suretiyle kısmi ifada geriye etkili fesihmi, ileriye etkili fesih mi, bunun anlaşılması lazımdır. Buna hemenhücumlar başlıyor, şöyle hücumlar başlıyor: Ne demektir somutolayın özelliği, ne demektir bu olayda dürüstlük kuralları, dürüstlükkuralları nasıl uygulanacak ki geriye etkili bozma noktasına gidelimveya ileriye bozma noktasına gidelim? Dürüstlük kuralları nasıl uygulanacak?Örneğin, Tandoğan bunu çok şiddetli biçimde eleştiriyor.Diyor ki, somut olayın özelliği kavramı çok soyut bir kavramdır, onunsomutlaşması lazım, yalnızca tamamlanma oranı dikkate alınmak