LAS RAZONES DEL DERECHO Teo rías de la ar gu men ta ción ju rí di ca

144 MANUEL ATIENZA
siempre así? ¿No podría justificarse nunca una vulneración del principio
de consistencia (en relación con las normas o con los hechos) en aras de
una mayor coherencia? ¿No cabría nunca el uso de una argumentación
analógica o a partir de principios, que dejara sin aplicar alguna norma
obligatoria?
D. “Justicia de acuerdo con el derecho”
En cuarto lugar, MacCormick señala muy claramente que la idea que
debe regir —y que rige de hecho— la conducta de los jueces es la de
hacer “justicia de acuerdo con el derecho”, lo que se conecta también con
su afirmación de que el razonamiento jurídico es un tipo especial de razonamiento
moral y de que los jueces aceptan la regla de reconocimiento
por razones morales. Pero, ¿es posible hacer justicia siempre de acuerdo con
el derecho? ¿Cómo podría utilizar la teoría de MacCormick un juez enfrentado
con un caso respecto del cual opinara que el derecho positivo,
como tal, no provee una solución justa? ¿Hasta qué punto debe un juez o un
aplicador del derecho en general ser fiel al sistema jurídico del que forma
parte? ¿Cuáles serían, en definitiva, los límites que MacCormick llama la
“ética del legalismo”, esto es, la exigencia de que las cuestiones objeto
de regulación o de controversia jurídica tienen, en la medida de lo posible,
que tratarse de acuerdo con reglas predeterminadas de considerable
generalidad y claridad, lo que significa también que se prescinde de debatir
los aspectos substantivos del problema? (cfr. MacCormick, 1989b).
3. Sobre los límites de la razón práctica
La tercera crítica de tipo general que se puede dirigir a la teoría de la
argumentación jurídica de MacCormick se refiere a su concepción de la razón
práctica y, en particular, al papel que juega en la resolución de las
cuestiones prácticas el elemento subjetivo o emotivo. ¿Es, en definitiva,
convincente su propuesta de conciliar razón y pasión?
A. Desacuerdos teóricos y desacuerdos prácticos
En primer lugar, la afirmación de MacCormick de que en la argumentación
jurídica el papel de la razón es limitado porque en el derecho exis-