12/2010 - Università degli Studi del Molise

Giovanni Varanese
per garantire pienamente la realizzazione del desiderio borghese 57 .
L’unica alternativa ammessa, quale legge concorrente, è lo strumento principe
dell’autonomia dei privati, il contratto. Sebbene esista la presenza
di una legge parallela dei privati, il Code rimane un testo «autoritario»
non solo nei contenuti 58 , ma soprattutto nell’esigenza accentratrice dello
Stato borghese, nella mitizzazione del legislatore e della produzione
del diritto quale momento di rivelazione della volontà del legislatore che
si esaurisce in essa, restando estraneo il momento interpretativo-applicativo
59 . Il procedimento di formazione si riduce al momento in cui la norma
viene prodotta, si risolve e si esaurisce escludendo l’incidenza del momento
applicativo essenziale per rispondere alla mutevolezza socio-economica
in atto. L’idea di una norma che vive oltre la sua produzione ed
elasticamente si modifica a seconda del percorso, è fuori dall’ideologia
giuridica illuministica. Ne consegue che l’unica interpretazione ammessa
è l’esegesi dove la norma va solo spiegata, al massimo ricorrendo alla
intenzione politica del legislatore per impedire la discontinuità tra legge
e diritto. Il Code affronta un lunghissimo periodo di vigenza che lo consegna
alla storia giuridica come l’emblema di una nuova epoca e come
«il monumento legislativo di maggior successo di tutto il suo secolo» 60 .
Le caratteristiche del codice, semplicità, chiarezza, completezza, ma anche
vaghezza e genericità che, lungi dall’avere un contenuto negativo,
sono state delle vere e proprie risorse, perché hanno permesso alla giurisprudenza
con l’aiuto della dottrina di sviluppare quei principi contenuti
nel codice e di plasmarli alle nuove esigenze storico-sociali. Fu merito
della «scuola della libera ricerca scientifica» guidata da Gény e della
«interpretazione storica o evolutiva» di Saleilles di consentire che del
Code, malgrado fosse con il tempo divenuto un testo cartaceo, si riscoprisse
la validità come scrigno prezioso di principi capaci di rispondere ai problemi
pratici innescati dall’evoluzione sociale. Gény, pur affermando nettamente
il primato della legge su ogni altro formante e che il compito del
giurista è quello di interpretare il diritto positivo, sostiene la possibilità
di giovarsi, nell’interpretazione, anche di elementi extratestuali come la
tradizione o le esigenze storico-economiche mettendo in rilievo che il diritto
non è assimilabile alla legge. La conclusione è che il Code, non solo
57 P. GROSSI, o.c., p. 109.
58 V. ZENO-ZENCOVICH, Il «codice civile europeo», le tradizioni giuridiche nazionali e il neopositivismo,
in Foro It., 1998, V, c. 60 ss.
59 P. GROSSI, o.c., p. 110 s.
60 F. WIEACKER, Storia del diritto privato moderno, vol. I, Milano, 1980, p. 526 ss.
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