12/2010 - Università degli Studi del Molise

Fiore Fontanarosa
miglia, sia nella fase patologica (crisi del matrimonio), sia in quella (che
qui ci occupa) fisiologica dello svolgimento (ordinario) del rapporto
matrimoniale, purtuttavia è necessario tenere in debito conto le peculiarità
che i negozi familiari presentano, sotto il profilo funzionale, ma
anche sotto quello strutturale 106 . In altri termini, se è vero che il diritto
dei contratti ha ormai varcato la “soglia domestica”, restano comunque
da chiarire quali siano gli (effettivi) spazi dominabili dal diritto
comune e quali, invece, quelli “lasciati” alla disciplina delle regole speciali
giusfamiliari 107 .
A nostro avviso è preferibile, in un discorso che verte sul tema del
regime patrimoniale della famiglia, tener ben distinti i concetti di libertà
di scelta e di libertà (autonomia) negoziale vera e propria. Invero, un
conto è la possibilità, pure riconosciuta dalla legge, di scegliere tra più
modelli che, tuttavia sono già stati in astratto tipizzati dal legislatore, altro
è la facoltà, per i coniugi, di determinare, mediante un regime “atipico”,
la disciplina dei loro rapporti patrimoniali 108 . La presenza in tale
materia di innumerevoli e penetranti limitazioni esclude in nuce, a nostro
avviso, la configurabilità di una reale autonomia contrattuale 109 , quantomeno
per come questa si atteggia nella sua “sede naturale”, ovvero nell’ambito
del diritto contrattuale (e delle obbligazioni).
5. Rilievi comparatistici in tema di convenzioni matrimoniali
Dopo aver compiuto una analisi esegetica del dettato legislativo, è possibile
evidenziare e sottolineare talune importanti ed evidenti divergenze esistenti,
in tema di convenzioni matrimoniali, tra l’ordinamento italiano e quello
d’Oltralpe, su tutte la diversità di oggetto che caratterizza i due istituti giuridici.
Quest’ultimo, infatti, risulta essere estremamente ampio per il contrat
de mariage il quale, come si è già anticipato nel corso della trattazione, costituisce
un atto complesso, composto da svariate e numerose clausole110 . Li-
106 Così F.M. SIROLLI-M. PULIERI, op. loc. cit., i quali sottolineano come i negozi giuridici
familiari risultino contraddistinti da una causa non riconducibile ai due connotati della
liberalità o della onerosità, tanto che si è pure discorso di negozi aventi una causa da ravvisarsi
in un interesse familiare.
107 L’osservazione è di G. FERRANDO, Autonomia privata e rapporti familiari (note a margine
del libro di Giuseppa Palmeri), in Riv. trim. dir e proc. civ., 2003, pp. 652 e s.
108 Sul punto v. le considerazioni espresse da S. PATTI, op. cit., p. 9.
109 In tal senso M. DASSIO, op. cit., p. 873.
110 Tale rilievo, di carattere comparatistico, è ben messo in evidenza da M. DASSIO,
op. cit., p. 849.
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